|
||||
| ||||
Комментарии
| ||||
Опубликован Информационный Бюллетень "О применении концепции “фактического права на доход” к дивидендам", подготовленный специалистами АГП
|
Информационный Бюллетень Ноябрь 2016
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2016 по делу № А40-113217/2016 Арбитражный суд г. Москвы вынес решение, в котором признал законным отказ в применении льготной ставки налога к дивидендам, выплачиваемым компаниям – резидентам Республики Кипр. Отказ обоснован тем, что кипрские акционеры выполняли, по мнению налогового органа, роль “технического посредника”, то есть являлись транзитными компаниями, созданными специально с целью использования соглашения об избежании двойного налогообложения (СИДН) с Кипром. Данное решение особенно важно в свете того, что налоговым органом проверялись обязательства российской компании – источника дивидендов за период, предшествующий закреплению в НК РФ с 2015 года концепции “действительного права на доход” (проверялся 2011 год). В обоснование своих выводов судом использована концепция необоснованной налоговой выгоды.
Большинство заключенных Россией СИДН (в частности, с 02.04.2012 – СИДН с Кипром) указывают на то, что льготные ставки налога на дивиденды применяются к лицу, имеющему фактическое право на эти дивиденды. Понятие “фактического права” раскрывается, в свою очередь, в официальных Комментариях к Модельной Конвенции ОЭСР, которая служит базой для разработки двусторонних СИДН. Данные Комментарии (с учетом внесенных в них дополнений) указывают на то, что бенефициаром дохода является лицо, которое обладает действительными полномочиями по пользованию и распоряжению таким доходом; при этом к кондуитной компании (лицу, выполняющему функции технического посредника при выплате дохода) льготные ставки налога не применяются. С 2015 года данное правило отражено и в Налоговом кодексе (в частности, п. 2 ст. 7, п. 3 ст. 312 НК РФ), где право на применение соответствующих пониженных ставок налога по СИДН предоставлено “лицу, имеющее фактическое право на доход” (аналог понятия “бенефициарный владелец”); лицу же, выполняющему “ посреднические функции в интересах иного лица” (т.е. кондуитной компании) такое право не предоставляется.
При рассмотрении налогового спора суд установил, что кипрские компании – акционеры российской организации не обладали фактическим правом на доходы, поскольку не вели самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности, дивиденды являлись единственным средством их финансирования и перечислялись (путем выплаты собственных дивидендов или погашения займов) в адрес компаний на Британских Виргинских островах. Исходя из этого, суд пришел к выводу о том, что российская компания - налоговый агент должна была удержать налог с дивидендов по общей ставке 15%. Письма налоговых органов Кипра, подтверждающие самостоятельность кипрских компаний, не были приняты во внимание как опровергаемые установленными доказательствами. Возможность применения нормы СИДН с Кипром, касающейся применения пониженной ставки налога только к компаниям, имеющим фактическое право на доход, обосновано судом ссылками на Комментарий к Модельной конвенции. При этом обращает на себя внимание то обстоятельство, что примененная к спорному налоговому периоду (2011 г.) редакция СИДН с Кипром действовала только с 2012 года. Особое место в решении суда занимает обоснование довода о получении необоснованной налоговой выгоды из владения акциями российской организации через кипрские компании.
Данное судебное дело продолжает серию судебных прецедентов, посвященных реализации концепции “действительного права на доход”. При этом ситуация, рассмотренная в данном судебном споре, является характерной для очень многих российских компаний, владение которыми структурировано с использованием иностранных холдингов. В результате многие российские налогоплательщики сталкиваются с необходимостью доказать организационную самостоятельность своих иностранных компаний (так называемый “substance”) или, раскрыв информацию о конечном получателе дохода, обосновать право на применение соответствующей ставки налога.
http://agp.ru/infoletters/newsletters/6342/
* * *
Справка о компании Адвокатское бюро "Андрей Городисский и Партнеры" основано в 1992 году. Основная специализация - оказание юридической помощи клиентам по всем отраслям права, связанным с осуществлением коммерческой деятельности, как в России, так и в других странах. Среди клиентов АГП крупнейшие российские и зарубежные компании. Профессионализм и высокая репутация специалистов АГП подтверждены международными рейтингами Legal 500, Chambers Europe, International Legal Alliance Summit & Awards, Corporate INTL Magazine, Best Lawyers. Контактная информация +7 (495) 933 7567 (многоканальный) |
|
Прочитавших: 4359 |
|
