Комментарии

Специальный обзор законодательства, посвящен созданным в Российской Федерации новым формам организации инвестиций - инвестиционному товариществу и хозяйственному партнерству.

В целях содействия коллективной инвестиционной деятельности и реализации инновационных проектов в Российской Федерации созданы новая организационно-правовая форма юридического лица – хозяйственное партнерство, а также разновидность договора простого товарищества – договор инвестиционного товарищества.

ИНВЕСТИЦИОННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Федеральный закон от 28 ноября 2011 года № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Закон об инвестиционном товариществе) и Федеральный закон от 28 ноября 2011 года № 336-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» (далее – Закон о внесении изменений) регулируют особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества). В сфере регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, положения Закона об инвестиционном товариществе имеют приоритет над положениями Гражданского кодекса, иных федеральных законов и нормативных правовых актов.

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Совместной инвестиционной деятельностью в целях Закона об инвестиционном товариществе признается осуществляемая товарищами совместно деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Стороны договора инвестиционного товарищества

Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть:

§ коммерческие организации;

§ некоммерческие организации;

§ иностранные организации (включая организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву);

§ индивидуальные предприниматели.

Возможность участия некоммерческих организаций в договорах инвестиционного товарищества ограничена: некоммерческие организации имеют право участвовать в договорах инвестиционного товарищества только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом и только в рамках своей целевой правоспособности.

Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.

Категории участников договора инвестиционного товарищества

Закон об инвестиционном товариществе определяет две категории участников договора инвестиционного товарищества: управляющий товарищ (управляющие товарищи), осуществляющий (осуществляющие) ведение общих дел товарищей, и товарищи, не являющиеся управляющими товарищами. Товарищи обеих категорий имеют право участвовать в нескольких договорах инвестиционного товарищества.

Управляющими товарищами не могут быть иностранные организации, не осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства.

Вклады в общее дело по договору инвестиционного товарищества

Закон об инвестиционном товариществе закрепляет обязанность каждого товарища внести вклад в общее дело. Форма вклада зависит от того, к какой категории участников принадлежит товарищ: вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация, а вклад товарища, не являющегося управляющим товарищем, может быть сделан только в денежной форме.

Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

Товарищ, который в установленные сроки не внес вклад или часть вклада в общее дело, обязан возместить причиненные в связи с этим убытки.

Управление делами товарищей по договору инвестиционного товарищества

Управление делами товарищества может осуществляться коллективно путем распределения между несколькими управляющими товарищами обязанностей по ведению общих дел. Возложение на управляющего товарища обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющего товарища от этих обязанностей осуществляется по решению, принятому простым большинством голосов товарищей. Запрещается ведение общих дел товарищами, не являющимися управляющими товарищами.

Если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении дел, распределения между управляющими товарищами прав и обязанностей.

При ведении общих дел управляющий товарищ вправе действовать от имени всех товарищей на основании доверенности на ведение общих дел, которая выдается ему остальными товарищами. Указанная доверенность должна быть нотариально удостоверена, передоверие полномочий на ведение общих дел не допускается.

Нотариальному удостоверению подлежат также все документы, регулирующие совместную инвестиционную деятельность товарищей, включая договор инвестиционного товарищества, вносимые в него изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему.

Обязательным приложением к договору инвестиционного товарищества является политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), которая должна предусматривать ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Полномочия на ведение общих дел, предоставленные управляющему товарищу, могут быть прекращены:

§ в судебном порядке по требованию одного или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений Закона об инвестиционном товариществе;

§ во внесудебном порядке по решению, принятому большинством участников договора инвестиционного товарищества, если договор инвестиционного товарищества допускает такой порядок прекращения полномочий управляющего товарища. В указанном случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел.

Управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел в размере и порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества.

В целях коллективного участия товарищей в принятии решений, касающихся общих дел, допускается создание инвестиционного комитета – специального комитета товарищей, в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности.

Требования к договору инвестиционного товарищества

В договор инвестиционного товарищества должны быть включены условия, касающиеся:

§ размера, состава вкладов товарищей в общее дело;

§ сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело;

§ размера долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядка изменения таких долей;

§ ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов в общее дело;

§ совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело.

Ответственность участников договора инвестиционного товарищества

Для всех участников договора инвестиционного товарищества Закон об инвестиционном товариществе устанавливает полную солидарную ответственность по общим внедоговорным обязательствам, а также по договорным обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности. Объем ответственности товарища, не являющегося управляющим товарищем, по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, ограничен стоимостью принадлежащей указанному товарищу оплаченной доли в общем имуществе товарищей. Для управляющих товарищей установлена полная субсидиарная ответственность, которую управляющие товарищи несут солидарно в случае недостаточности общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности.

Передача и уступка прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества

Возможность полностью или частично передать права и обязанности по договору инвестиционного товарищества другому товарищу или третьему лицу предусмотрена Законом об инвестиционном товариществе только для товарищей, не являющихся управляющими товарищами. Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается.

В случае недостаточности у участника договора инвестиционного товарищества имущества для погашения долга, на его долю в общем имуществе товарищей может быть наложено взыскание. Кредитор вправе требовать выдела доли или перевода на себя прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества. Если выдел доли в натуре невозможен либо против выдела доли или перевода прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества на кредитора возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с направлением вырученных от продажи средств на погашение долга. В случае отказа товарищей от приобретения доли кредитор имеет право требовать в судебном порядке обращения взыскания на долю должника в общем имуществе товарищей путем продажи этой доли с публичных торгов.

Расторжение договора инвестиционного товарищества и отказ от участия в договоре инвестиционного товарищества

Право товарищей требовать расторжения или изменения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, ограничено основаниями, предусмотренными п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса: товарищ имеет право требовать расторжения договора инвестиционного товарищества при существенном нарушении условий договора одним из товарищей.

Если иное не установлено договором инвестиционного товарищества, товарищ, не являющийся управляющим товарищем, не может отказаться от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели. Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех товарищей.

Налогообложение деятельности, связанной с выполнением договора инвестиционного товарищества

Каждый налогоплательщик самостоятельно исполняет обязанности по уплате налога на прибыль организаций и налога на доходы физических лиц, возникающие в связи с его участием в договоре инвестиционного товарищества. Обязанность по уплате иных налогов, возникающих в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества, возлагается на управляющего товарища, ответственного за ведение налогового учета.

Законом о внесении изменений Налоговый кодекс дополнен нормами, регулирующими особенности налогообложения деятельности по договору инвестиционного товарищества, в частности, особенности определения налоговой базы по доходам, полученным товарищами, особенности применения налоговых вычетов при определении налоговой базы по доходам, полученным товарищами и другие.

Иные положения

Закон об инвестиционном товариществе запрещает установление негласного инвестиционного товарищества. Вместе с тем, условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются Федеральным законом от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». Запрещается также установление бессрочного инвестиционного товарищества. Договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, но не может действовать более пятнадцати лет. Если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, договор действует в течение пятнадцати лет.

Закон об инвестиционном товариществе содержит множество диспозитивных норм, позволяющих товарищам самостоятельно определять широкий перечень условий договора инвестиционного товарищества, в частности:

§ порядок внесения вкладов товарищей в общее дело;

§ последствия невыполнения товарищем обязанности по первоначальному/последующему внесению вклада или части вклада в общее дело;

§ условия о разделе общего имущества товарищей и выдела из него доли в натуре;

§ порядок принятия товарищами решений, касающихся общих дел;

§ порядок формирования, созыва, проведения собраний, а также компетенцию инвестиционного комитета в случае формирования указанного органа;

§ внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел;

§ возможность, условия и порядок отказа товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели;

§ возможность и порядок передачи прав и обязанностей товарища, не являющегося управляющим товарищем, другому товарищу или третьему лицу, а также преимущественное право товарищей перед третьими лицами на совершение сделки по полному или частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества.

Закон об инвестиционном товариществе и Закон о внесении изменений вступают в силу с 1 января 2012 года.

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ПАРТНЕРСТВА

Федеральным законом от 3 декабря 2011 года № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (далее – Закон о хозяйственных партнерствах) и Федеральным законом от 6 декабря 2011 года № 393-ФЗ «О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» (далее – Закон о внесении изменения) создана новая организационно-правовая форма юридического лица.

Хозяйственным партнерством (далее - партнерство) признается созданная двумя и более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Участие в партнерстве

Участники партнерства

Участниками партнерства могут быть:

§ граждане;

§ юридические лица.

Участие в партнерстве отдельных категорий граждан или юридических лиц может быть запрещено или ограничено федеральными законами.

Число участников партнерства не должно быть менее двух и более пятидесяти. В случае, если число участников превысит указанный предел, партнерство в течение года должно быть преобразовано в акционерное общество.

Партнерство должно вести реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в складочном капитале и внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству.

Прием новых участников в партнерство и выбытие участников из партнерства

Прием в партнерство новых участников осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено ограничение общего количества участников партнерства.

Выбытие участника из партнерства может осуществляться путем:

§ отказа участника от участия в партнерстве;

§ исключения участника из партнерства:

- в судебном порядке по требованию участников партнерства – в случае, если участник партнерства нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет;

- во внесудебном порядке по единогласному решению остальных участников партнерства – в случае, если участник партнерства не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада).

Доля участника, выбывшего из партнерства, переходит к партнерству. Партнерство выплачивает выбывшему участнику действительную стоимость доли этого участника, которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности.

Учреждение партнерства

Учреждение партнерства осуществляется по решению его учредителей, принимаемому на собрании учредителей партнерства. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Федеральными законами могут быть предусмотрены особенности учреждения партнерства с участием иностранных организаций.

Устав партнерства

Устав партнерства является учредительным документом партнерства и подписывается всеми учредителями партнерства. Изменения в устав вносятся единогласным решением участников партнерства и подлежат государственной регистрации.

Соглашение об управлении партнерством

При учреждении партнерства должно быть заключено соглашение об управлении партнерством. Соглашение об управлении партнерством подлежит нотариальному удостоверению и может содержать любые не противоречащие законодательству Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, когда такие положения должны содержаться в уставе партнерства.

Соглашение об управлении партнерством может предусматривать способы обеспечения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации или применение иных мер ответственности в связи с нарушением соглашения.

Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства. Особенностью соглашения об управлении партнерством является предусмотренная Законом о хозяйственных партнерствах возможность лиц, не являющихся участниками партнерства, быть сторонами соглашения об управлении партнерством. Помимо этого, в соглашении об управлении партнерством может участвовать само партнерство, с учетом собственной специфики и если это предусмотрено уставом партнерства.

Изменение условий соглашения об управлении партнерством осуществляется по общему согласию сторон соглашения, а если такое согласие не достигнуто, по решению суда. По вопросам, связанным с изменением условий соглашения об управлении партнерством, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства.

Складочный капитал партнерства

Каждый участник партнерства обязан внести вклад в складочный капитал партнерства, освобождение участника партнерства от такой обязанности не допускается. В качестве вклада в складочный капитал партнерства разрешается вносить деньги, вещи или имущественные права либо иные имеющие денежную оценку права. Не могут быть вкладом в складочный капитал партнерства ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых ФСФР России.

Передача доли участника партнерства в складочном капитале партнерства

Закон о хозяйственных партнерствах содержит диспозитивные нормы, регулирующие условия и порядок передачи доли участника партнерства в складочном капитале. Указанные правоотношения могут быть урегулированы соглашением об управлении партнерством. Императивное требование предъявляется Законом о хозяйственных партнерствах к форме сделки по передачи доли участника партнерства: сделка, направленная на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, в том числе предусматривающая обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, должна быть совершена в нотариальной форме.

Обращение взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале партнерства

Обращение взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале по собственным долгам участника допускается только на основании решения суда при недостатке иного имущества участника для покрытия долгов. Кредиторы участника партнерства не вправе потребовать от партнерства выдела части имущества партнерства, соответствующей доле должника, в целях обращения взыскания на это имущество. В случае обращения взыскания на долю участника партнерство, его участники или иные лица, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством, вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли участника партнерства, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности. Если в течение трех месяцев со дня предъявления кредиторами требования партнерство, его участники или иные лица не выплатят кредиторам действительную стоимость всей доли, обращение взыскания на долю будет осуществляться путем ее продажи с публичных торгов.

Преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства участниками партнерства и партнерством

Закон о хозяйственных партнерствах содержит диспозитивные нормы, регулирующие условия и порядок осуществления преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства участниками партнерства и партнерством. Указанные правоотношения могут быть урегулированы соглашением об управлении партнерством. В случае, если соглашением об управлении партнерством установлено преимущественное право покупки доли в складочном капитале участниками партнерства и (или) партнерством, уступка такого преимущественного права не допускается.

Соглашением об управлении партнерством может быть заранее определена цена покупки доли в складочном капитале партнерства при осуществлении указанного преимущественного права. Такая цена может устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов партнерства.

Для участников партнерства и самого партнерства, преимущественное право которых было нарушено при продаже доли в складочном капитале партнерства (если такое право предусмотрено соглашением об управлении партнерством), установлен срок в три месяца для того, чтобы в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя доли. Указанный срок исчисляется со дня, когда участники партнерства либо партнерство узнали или должны были узнать о нарушении их преимущественного права.

Залог долей в складочном капитале партнерства

Закон о хозяйственных партнерствах содержит диспозитивные нормы, регулирующие залог долей в складочном капитале партнерства. Если иное не установлено соглашением об управлении партнерством, участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале другому участнику партнерства или третьему лицу.

Если соглашение об управлении партнерством допускает передачу участником партнерства доли в складочном капитале в залог, такая передача должна осуществляться с общего согласия всех участников партнерства. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено иное количество голосов участников партнерства, требуемых для одобрения указанной сделки.

Управление партнерством

По общему правилу участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства. Иное может быть предусмотрено соглашением об управлении партнерством и (или) Законом о хозяйственных партнерствах (в частности, по вопросам изменения условий соглашения об управлении партнерством каждый участник партнерства имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли).

В партнерстве обязательно наличие единоличного исполнительного органа, порядок и срок избрания которого должны быть определены в уставе партнерства. Если такие порядок и срок уставом не определены, единоличный исполнительный орган избирается единогласным решением всех участников партнерства на весь срок деятельности партнерства. Функции единоличного исполнительного органа должно осуществлять физическое лицо – участник партнерства.

Порядок образования иных органов управления партнерства, а также система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности может устанавливаться соглашением об управлении партнерством.

Ответственность

Ответственность партнерства

Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Договоры партнерства с кредиторами – субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.

Закон о хозяйственных партнерствах содержит нормы, направленные на обеспечение защиты принадлежащих партнерству исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности от взыскания со стороны кредиторов. Если в случае отсутствия или недостаточности у партнерства имущества для удовлетворения обязательств партнерства потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед его кредиторами могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним, несколькими или всеми участниками партнерства. Кредитор не вправе отказаться от принятия такого исполнения обязательств.

Ответственность членов органов управления партнерства, единоличного исполнительного органа партнерства

Члены органов управления партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством, единоличный исполнительный орган партнерства несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием). Иные основания и размер ответственности могут быть установлены соглашением об управлении партнерством или федеральными законами.

Партнерство или любой участник партнерства вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных партнерству членами органов управления партнерства или единоличным исполнительным органом партнерства.

Реорганизация и ликвидация партнерства

Партнерство может быть реорганизовано только в форме преобразования в акционерное общество.

Партнерство может быть ликвидировано добровольно либо по решению суда. Добровольная ликвидация партнерства осуществляется в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, и по решению участников партнерства или органа партнерства, который уполномочен на это соглашением об управлении партнерством. Ликвидация партнерства по решению суда осуществляется по общим основаниям для ликвидации юридических лиц, предусмотренным российским законодательством, в частности, в случае допущенных при создании партнерства грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

Партнерство должно быть ликвидировано или преобразовано в акционерное общество, если в партнерстве остался единственный участник.

Иные положения

Партнерство не вправе:

§ осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

§ быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.

Правительство Российской Федерации может устанавливать нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности.

Закон о хозяйственных партнерствах и Закон о внесении изменения вступают в силу с 1 июля 2012 года.

Прочитавших: 3956

Топ-5 самых читаемых Новостей за последние 30 дней:

Новости

Кадровые изменения в Tax Compliance  [834]

Адвокатское бюро КИАП и девятилетний шахматист Роман Шогджиев объявили о долгосрочном сотрудничестве  [817]

VERBA LEGAL выступила юридическим консультантом ПАО «Ламбумиз» в рамках подготовки к IPO  [760]

VERBA LEGAL сопровождает создание совместного предприятия для экспорта российского зерна  [567]

При участии АБ ЕПАМ в Санкт-Петербурге прошла церемония открытия памятника выдающемуся русскому адвокату Владимиру Спасовичу  [526]