Комментарии

Если Вы занимаетесь международной торговлей, а не знаете элементов рекламации, Ваши убытки могут в десять раз превысить стоимость контракта – предупреждает Божидар Митрович, автор статьи.

Перейти к тексту статьи

Р Е З Ю М Е

В Москве на русском языке выпущена книга Божидара Т. Митровича “Рекламационное право и рекламации по нарушениям контрактов”, с резюме на сербском и английском языках. Решением Министерства общего и профессионального образования РФ книга рекомендована в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальностям “юриспруденция” и “менеджмент”.

Это издание стало продвижением рекламационного права, как новой прикладной науки в рамках договорного права.

В статье указано, что рекламационное право, как право в объективном смысле и как новая прикладная наука является нормальным следствием развития гражданского, т.е. обязательственного права.

Б. Митрович на основе анализа национальных кодификаций гражданского и договорного права Швейцарии, Югославии, США, Германии, Италии, Франции, России и международных конвенций договорного права систематизировал те нормы обязательственного, т.е. договорного права, которые касаются нарушений контрактов и разрешения споров между контрагентами в связи с этими нарушениями, назвав эту часть договорного права – рекламационным правом.

Однако автор в предисловии к книге и в материале для презентации подчеркивает не только значение рекламационного права как новой прикладной науки, а прежде всего, значение первого издания этой книги, которая под названием “Рекламации в международной торговле” в 1991 году опубликована в Москве на русском языке известным издательством “Юридическая литература”. Стечением исторических обстоятельств это издание книги Божидара Митровича своим содержанием обозначило в бывшем СССР возврат к римскому праву, поскольку римское право до тех пор толковалось советскими юристами и теоретиками либо как иностранное, либо как античное (мертвое) право, хотя оно является базой не только права во всем цивилизованном мире, но и основой греко-римской и современной мировой цивилизации.

Автор систематизировал нормы договорного права, относящиеся к нарушениям контрактов и процессу разрешения споров между контрагентами по поводу этих нарушений.

Б. Митрович защитил докторскую диссертацию “Рекламационное право” на юридическом факультете Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова, что обозначило признание новой юридической дисциплины и рекламационного права в объективном смысле, рекламационного права в субъективном смысле и рекламационного права как прикладной науки в рамках договорного права.

В книге изложено новое современное толкование договора в торговле, основанное на различии между соглашением (agreement) и контрактом (contract), которое способствует правильному определению применимого права к соглашению контрагентов.

В работе даны элементы рекламации как сложного юридического понятия. Этот правовой институт теоретически рассмотрен в книге Б. Митровича “Рекламации в международной торговле”, обозначившей на русскоязычной территории (бывший СССР) возврат к классическому римскому праву, которое отняли насильственным путем у русского народа, так как оно являлось частью его культурного и юридического наследия, поскольку Россия - правопреемник византинской культуры, в рамках которой кодификацией Юстиниана сохранено римское право, и фундамент древнеевропейской и современной мировой цивилизации.

В книге дана структура рекламационного права в объективном смысле, которая вытекает из структуры субьективного права, графически изображенного в форме монеты, состоящей из двух неотъемлемых частей – “полномочия” и “требования”. В случае неосуществления “полномочия” из-за нарушения контракта, “полномочие” (до предъявления иска, как “требования”) должно быть “затребовано” от другой договорной стороны в форме рекламации, с применением всех элементов рекламации по принципу audiatur et altera pars в рекламационной процедуре.

Большинство споров в международной торговле по нарушениям контрактов разрешается не в судебном или арбитражном процессе, а в рекламационной процедуре.

Коммерсантам и юристам особенно будет интересно понятие рекламационной ответственности, как договорной ответственности в узком смысле и ее сопоставление с договорной ответственностью и различными формами уменьшения, расширения и исключения рекламационной и договорной ответственности.

В третьей части книге изложены понятия рекламационного отношения как специфического договорного и обязательственного отношения и дано сравнительно-правовое определение рекламационного процесса как типичного процесса, специфика которого состоит в его ограничении материально-правовыми нормами, несоблюдение которых зачастую невозможно возместить в судебном или арбитражном процессе.

Книга содержит и схемы основных понятий, интерфейс и основные принципы работы компьютерной программы “Составление и рассмотрение рекламаций – Юстиниан 3.1”, которую Божидар Митрович, как идейный автор показывал на нескольких международных конференциях и симпозиумах в качестве совершенно нового уровня применения компьютерных технологий в области права.

Книга рекомендована в РФ в качестве учебного пособия для студентов, обучающихся по специальностям “юриспруденция” и “менеджмент”, однако она составлена и написана как практическое пособие для коммерсантов и юристов и содержит в приложении адреса всех мировых независимых контрольных организаций, которые могут оказать содействие как при заключении контракта, так и в ходе исполнения контракта или в случае его нарушения.

Книга “Рекламационное право и рекламации по нарушениям контракта” создана как учебный комплект, который, помимо опубликованной книги, будет содержать видеокассету с лекциями автора, которые он читает в Академии международного делового сотрудничества в Москве, компакт-диск, в который кроме текста книги будет включен видеоматериал с лекциями и национальными законами и конвенциями договорного права, анализированными в книге.

Ключевые слова: рекламационное право в объективном смысле, рекламационное право в субъективном смысле, рекламационное право как прикладная наука в рамках договорного права, рекламации в торговле, рекламационное извещение о нарушении контракта, доказательства нарушения контракта, доказательства правильного и своевременного предъявления рекламационного извещения, рекламационное требование в формально-правовом смысле (претензия), рекламационное требование в материально-правовом смысле (правовое средство в случае нарушения контракта), доказательства своевременного предъявления претензии, доказательства обоснованности рекламационных требований в материально-правовом смысле, контракт и соглашение.

Текст Статьи

Рекламационное право как право в объективном смысле и как новая прикладная наука является нормальным следствием развития гражданского, т.е. обязательственного права. Комментарий английского права 1756 года содержал 380 страниц о собственности и недвижимости и всего 28 страниц о договорах. Гражданский кодекс Франции 1804 года посвятил одну треть обязательствам. Уже в 1881 был принят отдельный Швейцарский обязательственный кодекс. В 1980 году в Вене согласована конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, а в 1992 году в Москве принято Постановление о претензионном порядке разрешения споров.

Значение:

Современная цивилизация основана на стремлении к свободе физических и юридических лиц.

Свобода юридических и физических лиц в товарообороте выражается свободой волеизъявлений в форме контракта.

Любой из контрактов может быть нарушен в процессе его выполнения.

Из-за нарушения контрактов фирмы теряют десятки, сотни и миллионы долларов, а экономика различных стран - десятки и сотни миллионов долларов в год.

Нарушение договоров в международной торговле препятствует более динамичному развитию торговли в мире и развитию фирм и экономики.

Проблемы:

В случае нарушения договора контрагент, который обнаружил или должен был обнаружить нарушение договора, должен сообщить об этом нарушении в "разумный срок после того, как оно было или должно было быть обнаружено", как это предусмотрено статьями 39 и 43 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров и статьей 483 Гражданского кодекса РФ.

Контрагент, который должен обнаружить нарушение контракта, не представивший другому контрагенту извещения о нарушении контракта в разумный срок с момента, когда должен был обнаружить нарушение, теряет право требовать возмещения убытков, замены товара, снижения цены и другие права в связи с нарушением контракта.

При принятии Венской конвенции против четких и коротких сроков для предъявления рекламационного извещения о нарушении контракта выступали представители развивающихся стран, в основном покупатели (оборудования), ссылаясь на отсутствие специалистов, которые могут соблюсти такие короткие сроки. Спор, к сожалению, решился компромиссом.

Ссылаясь на отсутствие знаний правового и технического характера в развивающихся странах, в статье 44 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров предусмотрено право покупателя "снизить цену в соответствии со статьей 50 или потребовать возмещение убытков, за исключением упущенной выгоды, если у него имеется разумное оправдание того, почему он не дал требуемого извещения" о нарушении контракта как это обусловлено статями 39 и 43 этой Конвенции.

Что касается знаний кадров, в бизнесе в России из области договорного и рекламационного права, ярко выражен феномен, который я называю - “феномен пустого айсберга”. Его характеризует присутствие в России нескольких десяток российских специалистов и ученых по договорному праву высочайшего мирового уровня и вместе с тем отсутствие десятков тысяч необходимых специалистов высокого уровня знаний договорного и рекламационного права, которые должны были бы предотвращать возможные нарушения контрактов и защищать интересы различных предприятий, банков, учреждений и России как страны в случае нарушений торговых контрактов.

Специфика образовательной группы:

Вышеуказанная Конвенция и национальные кодификации гражданского и договорного права содержат права и обязанности контрагентов при заключении контрактов и в случае нарушения контрактов.

Этими конвенциями и кодификациями в равной степени пользуются коммерсанты и юристы. Таким образом определена группа для обучения договорному и рекламационному праву.

В условиях перехода к рынку в образовательную группу, которой необходим трансферт знаний из области договорного и рекламационного права, входят, кроме студентов юридических и экономических высших учебных заведений, юристы, менеджеры и коммерсанты производственных и торговых фирм.

Опыт:

В 1989 году я был первым иностранным автором, который напрямую подписал контракт с московским издательством "Юридическая литература", на основе которого это издательство в 1991 году опубликовало мою книгу "Рекламации в международной торговле ", которая означала возврат к классическому римскому праву, основанному на свободе волеизъявления и контрактных отношениях в отличие от отношений заказ - наряд в плановой экономике.

В 1991 году на основе моей книги "ТОРГОВЫЙ ЗНАК" был организован международный семинар - конференция "ТОРГОВЫЕ ЗНАКИ И МАРКЕТИНГ В СССР", который в английской образовательной системе E и U получила максимальные 10 баллов.

Оба вида обучения менеджеров и юристов, показали, что в условиях рынка России и СНГ форма обучения путем книги или конференции недостаточна, особенно учитывая разнородную образовательную группу слушателей и специфическое отношение коммерсантов к усвоению знаний из очень сложной области договорного права, которая предназначена, в первую очередь, для коммерсантов.

Образовательные решения:

В целях систематического и более продуктивного обучения договорному и рекламационному праву автор этого доклада подготовил проект и соответствующие учебники и учебные комплексы под названием "WORLD RECLAMATION PROTECTION / РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО И РЕКЛАМАЦИИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ", который предусматривает обучение путем:

организации

студенческих групп для изучения прикладной науки "РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО",

семинаров "НАРУШЕНИЯ ДОГОВОРОВ И РЕКЛАМАЦИИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ",

международной конференции "НАРУШЕНИЯ ДОГОВОРОВ И РЕКЛАМАЦИИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ",

издания

книги "РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО И РЕКЛАМАЦИИ ПО НАРУШЕНИЯМ КОНТРАКТОВ В ТОРГОВЛЕ",

видеозаписи "РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО И РЕКЛАМАЦИИ ПО НАРУШЕНИЯМ КОНТРАКТОВ",

компакт-диска "РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО ПО НАРУШЕНИЯМ КОНТРАКТОВ",

компьютерной программы "КОНТРАКТЫ И РЕКЛАМАЦИИ - ЮСТИНИАН 3.1"

публикации статей в журналах,

журнала "Контракты и рекламации",

3. создания консультативно-образовательных центров на базе компютерной программы "КОНТРАКТЫ И РЕКЛАМАЦИИ В ТОРГОВЛЕ - ЮСТИНИАН 3.1.",

рекламно-образовательной программы

буклет "Что это",

видео клип "Что это",

пресс конференции,

продажи

сертификатов WRS,

знака "Элементы рекламации".

Я надеюсь, что мой проект по развитию рекламационного права и созданию мировой системы WORLD RECLAMATION PROTECTION будет содействовать самой эффективной передаче необходимого знаний из договорного и рекламационного права молодым коммерсантам, менеджерам, юристам, банкирам и всем другим специалистам, которые участвуют в процессе торговли и международной торговли, и что это будет способствовать более интенсивному развитию международной торговли.

Если Вы занимаетесь международной торговлей, а не знаете элементы рекламации, ваши убытки могут в 10 раз превысить стоимость Вашей сделки.

Несколько лет назад коммерсант одного большого государственного внешнеторгового предприятия обратился к своему директору с просьбой, чтобы ему достали Закон об обязательственных отношениях. Поскольку директор был выбран на пост не по своему знанию торговли и остроумию, а по партийным критериям и родственным связям, он лаконично ответил, что не надо тратить деньги, так как этот закон коммерсанту не нужен - закон используют юристы.

Не допускайте никогда таких ошибок! Такие законы, как швейцарский Кодекс об обязательствах, французский Code civil, Единообразный торговый кодекс США, Гражданский кодекс РФ, югославский Закон об обязательственных отношениях, как и международные конвенции, такие, как Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, содержат правила поведения в торговле. Они в этом смысле, прежде всего, написаны для коммерсантов.

Эти законы и конвенции определяют права и обязанности, которые вытекают из контрактов. Поэтому структура этих законов отвечает структуре субъективного права (право получит в собственность купленный товар или право получить цену за проданный товар).

Вы должны знать, что каждое ваше субъективное право, которое вытекает из контракта, состоит из двух сторон. Эти стороны как две стороны одной монеты составляют единое целое. Одна сторона вашего права - это полномочие (получение в собственность купленного товара). Другая сторона вашего субъективного права - это требование, которое можно предъявить в виде иска (actio) перед арбитражным или судебным органом в случае нарушения вашего полномочия из субъективного права.

Но в случае нарушения вашего субъективного права до предъявления требования в виде иска (actio), требование в связи с нарушением вашего полномочия из субъективного права Вы должны предъявить, прежде всего, другому участнику контракта в виде рекламации немедленно с момента, когда обнаружили или должны были обнаружить нарушение договора (рис.2 Книги).

Исходя из такой структуры субъективного права все законы и конвенции содержат:

основные принципы торговли,

правила, которые утверждают права и обязанности участников договоров по поводу достижения и осуществления договора,

определение основных нарушений договоров и

права и обязанности сторон по поводу нарушения договора в процессе между самими сторонами договора.

Нормы этих и других законов и международных конвенций, которые определяют нарушения договора, права и обязанности сторон по поводу нарушения договора в процессе между самими сторонами договора, я систематизировал как специфическую часть договорного права и назвал РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО (рис.1 Книги).

Рекламационное право в объективном смысле - это нормы обязательственного права или, более узко, договорного права, которые определяют:

производство, имеющее место между сторонами договора в связи с нарушением договора,

нарушения договора,

ответственность за нарушение договора и

ответственность в связи с рекламационно-правовыми обязанностями в рекламационном производстве.

Рекламационное право в субъективном смысле - это право на рекламацию. Специфика этого права в том, что оно является и правом, и обязанностью. Рекламация является обязательством, если непредъявление рекламации при нарушении договора приводит к ущербу или увеличению ущерба для другой стороны договора.

Производство, имеющее место между сторонами договора в связи с его нарушением и устранением этого нарушения, осуществляется путем предъявления рекламации или отдельных элементов рекламации.

В сравнительном праве и в торговле в значении рекламации часто употребляются термины, которые обозначают отдельные элементы рекламации:

Claim,Notice of Breach, Protest и Remedies-в английском

Protest (Einspruch) и Anspruch-в немецком

protet и demande - во французском

претензия - русском

протест и захтев - в сербском

Но все чаще в международной торговле и в законодательстве используются более полные выражения:

reclamation - в английском

reclamation - во французском

reclamo - в итальянском

reclamacion - в испанском

reclamation - в немецком

рекламация - в русском

рекламациjа - в сербском

Рекламация представляет собой именно то коммерческо-юридическое средство, применением элементов которого можно требовать от другого участника договора то право, которое нам принадлежит на основе договора и которое не осуществляется так, как предусмотрено договором, вследствие нарушения договора.

Но рекламация - сложный институт и она является не только требованием по поводу нарушения правомочия. Рекламацию по поводу очевидного нарушения договора или нарушения договора Вы должны предъявлять как в случае, когда нарушение договора ущемляет Ваши договорные права, так и в случае, когда Вы нарушаете договор.

Рекламация представляет собой сложный институт объективизации права в международной торговле и торговле вообще.

Рекламация состоит из следующих возможных правовых действий и средств:

извещение о нарушении или очевидной возможности нарушения договора (рекламационное извещение - Notice of Breach);

доказательство нарушения контракта (Evidence of Breach);

доказательство своевременного предъявления извещения о нарушении контракта (Evidence of Notice of Breach);

акт, которым предъявляются требования другому участнику контракта по поводу нарушения контракта (рекламационное требование в формально-правовом смысле, как я называю его в настоящей работе, то есть претензия - Claim).

доказательства своевременного предъявления рекламационного требования в формально-правовом смысле, т.е. претензии (Evidence of Claim).

требования к контрагенту (другому участнику контракта) предотвратить или устранить нарушение, возместить ущерб и уплатить штраф, предусмотренный договором или законом (рекламационные требования в материально-правовом смысле, т.е. правовые средства - Remidies).

доказательство, обосновывающее предъявленные требования в материально-правовом смысле (Evidence of Remidies - рис.5 Книги).

Предъявлением рекламации по поводу нарушенного контракта устанавливается на основе договора (ex contractus) рекламационное отношение и начинается рекламационное разбирательство. Когда нарушение контракта, по поводу которого предъявляется рекламация, ведет к его абсолютной недействительности, рекламационное отношение устанавливается по поводу нарушенного контракта, но не на основе договора (ex contractus) , а на основе деликта (ex delicto), поскольку считается что из-за такого нарушения договор не возникал и не произвел правового действия, и в этой части рекламационное право представляет самим этим часть обязательственного права.

Нарушения договора и меры, которые в связи с этими нарушениями должны принять стороны договора в целях сохранения прав по договору, предусмотрены материально-правовыми нормами, содержащимися в кодификациях договорного права или в подзаконных актах в области договорного права. Рекламационное право имеет материально-правовой характер независимо от того, что часть рекламационного права имеет типично процессуальный характер.

При всем этом необходимо:

иметь в виду, что договор или контракт - это не только контракт в письменном виде. Для некоторых контрактов требуется в качестве доказательств их существования (forma ad probationem) или достижения договоренности (forma ad solutionem) определенная форма (например: письменный текст контракта, нотариально заверенный текст контракта и т.п.). Но есть и такие контракты, для существования которых не требуется письменная форма (устные контракты).

различать соглашение (AGREEMENT) и контракт (CONTRACT).

Соглашение (AGREEMENT) - это согласование воли двух или более лиц, имеющее определенное обязательственно-правовое действие.

Контракт (CONTRACT) - это совокупность положений, составляющих соглашение, и действующие правовые нормы, которые применяются к соглашению.

Так, в самом тексте соглашения может полностью отсутствовать регулирование вопросов рекламации, но при этом стороны на основе применимого материального права имеют право предъявлять рекламации в порядке, предусмотренном этим применимым правом, если соглашением не предусмотрено иное.

Из-за этого никогда не забывайте, что рекламация при нарушении контракта является не только правом, но и обязательством, особенно в смысле применения всех элементов рекламации. Поэтому рекламация должна всегда выглядеть как "домик", о котором мы Вас спрашивали: что это такое? Надеемся, что при помощи этого рисунка вы навсегда запомните все элементы рекламации, а также то, что эта статья и книга "РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО И РЕКЛАМАЦИИ ПО НАРУШЕНИЯМ КОНТРАКТОВ" помогут развитию Вашего бизнеса и защите Ваших прав по контракту независимо от того, какой закон является подлежащим применению к Вашему соглашению в международной торговле.

Книгу "РЕКЛАМАЦИОННОЕ ПРАВО И РЕКЛАМАЦИИ ПО НАРУШЕНИЯМ КОНТРАКТОВ" или семинар Божидара Т. Митровича “КОНТРАКТЫ И РЕКЛАМАЦИИ ПО НАРУШЕНИЯМ КОНТРАКТОВ” для частных лиц, иностранных и российских предприятий можно заказать, позвонив автору по телефону (095) 129 27 38.

Прочитавших: 10257

Топ-5 самых читаемых Новостей за последние 30 дней:

Новости

VERBA LEGAL укрепляет практику разрешения споров  [746]

Елена Констандина присоединилась к команде "Рустам Курмаев и Партнеры" и возглавила налоговую практику.  [673]

К «Аронов и Партнеры» присоединился адвокат Игорь Михайлович, специализирующийся на защите по уголовным делам коррупционной и экономической направленности  [652]

«Национальное Экспертное Бюро» в рейтинге крупнейших оценочных компаний RAEX 2024 г.  [629]

Эллина Быкова назначена партнером МКА «Аронов и Партнеры»  [625]