|
||||
| ||||
Комментарии
| ||||
Как сделать выход из бизнеса одного из участников наиболее безболезненным для всех и в то же время защитить его интересы? В данной статье даются некоторые рекомендации по правовым способам разрешения конфликтных ситуаций, которые могут быть использованы и в мирное время собственниками, решившими разделить бизнес.
|
В действующем бизнесе конфликты между собственниками – не редкость. Случается, что отношения портятся настолько, что возможность продолжать общее дело оказывается утраченной. В этом случае собственники могут продолжать существовать в одной компании, отравляя жизнь друг другу и работникам, а могут цивилизованно разойтись, «расставшись друзьями». Как сделать выход из бизнеса одного из участников наиболее безболезненным для всех и в то же время защитить его интересы? В данной статье даются некоторые рекомендации по правовым способам разрешения конфликтных ситуаций, которые могут быть использованы и в мирное время собственниками, решившими разделить бизнес. В статье рассматриваются положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью как о наиболее распространенных формах ведения бизнеса. 1. Добровольный выход из ООО – продать свою долю Если один из участников ООО решил выйти из бизнеса, проще всего оформить выход путем составления договора уступки (купли-продажи) доли. Однако, для заключения договора нужна вторая сторона – покупатель доли. Здесь выходящему участнику необходимо быть внимательным: если покупателем окажется другой участник, сделку можно оформить без особых формальностей, подписав договор и зарегистрировав изменения в учредительных документах общества. Предварительно следует изучить устав: в нем могут быть положения о том, что и в этом случае необходимо получить согласие других участников общества. Если же покупатель не является участником общества – нужно обязательно соблюсти определенную процедуру, чтоб избежать возможных неприятных последствий: - уведомить других участников и само общество (через директора) о намерении продать долю с указанием цены сделки и других условий продажи (о сроках оплаты, например); - в течение месяца ждать ответов участников на свое предложение, если иной срок не установлен уставом; - продажа доли третьему лицу – обязательно на тех же условиях, что были предложены участникам; - направление Обществу (через директора) уведомления о состоявшейся сделке. Как показывает практика, участники часто пренебрегают этим правилом. Но суды при возникновении споров указывают, что моментом перехода прав и обязанностей от прежнего участника к новому является именно момент получения обществом уведомления о состоявшейся сделке; - государственная регистрация изменений в учредительных документах общества – согласно закону, эта процедура не влияет на переход права на долю к покупателю. Но на практике, если в Едином государственном реестра юридических лиц и в выписке из него зафиксирован определенный состав участников общества, доказать иное будет достаточно трудно. Примечательно, что осуществить государственную регистрацию изменений, связанных с продажей доли, участники самостоятельно не могут. Заявление в регистрирующий орган подписывает только директор и в присутствии нотариуса. Поэтому в случае конфликта понудить директора зарегистрировать изменения, связанные с изменением состава участников, бывает непросто. Для получения заветной выписки из ЕГРЮЛ иногда приходится прибегать к помощи суда. А в суде нужно будет предъявить в качестве доказательства перехода права на долю все документы, подтверждающие выполнение вышеперечисленных мероприятий. Указанную последовательность действий можно проводить неоднократно. Например, участник объявляет о намерении продать свою долю третьему лицу за 200 тыс. руб. Участники отказываются от преимущественного права. Покупатель решает, что цена слишком высока и предлагает снизить цену. В этом случае участник-продавец не может заключить с покупателем договор на измененных условиях и должен сначала направить новое предложение участникам о продаже доли на новых условиях. Только после неполучения согласия участник может продать долю по новой цене. Если при продаже доли допущены нарушения, такие как: неизвещение остальных участников о намерении продать долю, продажа доли на иных условиях, чем было сообщено участникам, - сделка не может быть оспорена, остается действительной, но любой из участников может потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя по договору. Это правило защищает права участников общества на закрытость их бизнеса от входа новых лиц, и в то же время позволяет участнику-продавцу реализовать его намерение выйти из компании. При переводе прав и обязанностей покупателя по сделке на участника может пострадать покупатель, который в этом случае может потребовать возмещения убытков с участника-продавца. Поэтому при совершении сделки целесообразно соблюдать порядок, установленный в законе. Вопрос о цене продажи также требует внимания участника. По общему правилу, стороны не ограничены никакими правилами при определении цены продажи. Есть некоторые «точки отсчета» цены доли: номинальная стоимость, действительная стоимость и рыночная стоимость доли. Номинальная стоимость доли указана в уставе, действительная стоимость доли рассчитывается на основании бухгалтерского баланса как разница между стоимостью активов общества и его обязательствами, пропорциональная доле участника в уставном капитале. Действительная стоимость доли отражает стоимость бизнеса по бухгалтерским данным, соответствующую размеру доли участника. Независимым оценщиком может быть рассчитана и рыночная стоимость доли, которая представляет собой наиболее точную цену части бизнеса, отражающие и стоимость активов компании, и ее положение на рынке, и перспективы развития компании. Независимо оттого, какую цену стороны решат включить в договор купли-продажи (уступки) доли, целесообразно рассчитать действительную стоимость доли и по возможности, определить ее рыночную стоимость, если активы компании велики. Всесторонний подход к оценке доли поможет получить наиболее объективную информацию и продаваемом/покупаемом объекте и принять верное решение о цене сделки. Если один из участников считает, что его реальный вклад в бизнес (связи, усилия по поиску партнеров, работа по проектам) больше, чем действительная или рыночная стоимость его доли, отразить это в цене сделки можно только по договоренности между участниками. Способов понудить других участников выкупить свою долю по определенной цене в законе нет (помимо способа, описанного в следующем пункте). Известны случаи, когда участник продает свою долю по номинальной стоимости, а впоследствии пытается доказать, что эта цена была «несправедливой». Однако, заставить покупателя увеличить стоимость сделки практически невозможно, так как обычно предполагается, что стороны при заключении договора свободны в определении его условий, а принятые на себя обязательства необходимо исполнять. Чтобы признать сделку совершенной под принуждением или под влиянием обмана, нужны очень веские доказательства. Необходимо отметить, что свобода определения цены сделки несколько ограничена налоговым законодательством: в случае наличия зависимости между продавцом и покупателем доли цена сделки может быть пересмотрена налоговым органом для расчета налога на доходы физических лиц. Налоговые органы, как правило, рассчитывают рыночную стоимость доли на основании расчета чистых активов общества, поскольку располагают бухгалтерской отчетностью общества. 2. Если доля никому не нужна? Есть выход! Возможно, участники общества не примут предложение о продаже доли, либо стороны не могут достигнуть договоренности о цене сделки. В этом случае участник может подать заявление о выходе из общества, а общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли. Данная процедура имеет смысл для участника только в случае, когда общество имеет большую величину чистых активов. Для самого общества выход участника может оказаться тяжелым испытанием, если предприятие работающее и стоимость его активов высока. Законом установлены правила выхода участника: - подача заявления о выходе – заявление может быть подано в любое время в общество (желательно под роспись секретаря или директора, либо направлено заказным письмом с уведомлением). Участник должен иметь доказательства получения обществом своего заявления о выходе, т.к. с этого момента он считается вышедшим из общества. - общество обязано зарегистрировать изменения в учредительных документах общества, связанные с изменением состава участников. - после окончания финансового года, в котором было подано заявление о выходе, общество рассчитывает стоимость чистых активов общества по состоянию на конец года. - в течение шести месяцев (срок можно уменьшить положением устава) общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли. Очевидно, что участнику имеет смысл подавать заявление о выходе только в конце года, так как подача заявления в начале года может повлечь намеренное уменьшение стоимости чистых активов общества к концу года. Кроме того, выходящему участнику целесообразно иметь квартальные бухгалтерские балансы за год, в котором он подал заявление о выходе. После получения обществом заявления о выходе права участника общества на получение информации об обществе прекращаются, и общество может отказать ему в предоставлении документов, отражающих его деятельность. Нелишним будет и подписание отдельного соглашения между обществом и участником о порядке выплаты участнику действительной стоимости его доли. В будущем, в случае возникновения проблем с выплатой доли, участник должен располагать документами, подтверждающими его права на получение выплат: основное - заявление о выходе с отметкой общества о получении, дополнительные - выписку из ЕГРЮЛ на момент подачи заявления, выписку из ЕГРЮЛ, содержащую сведения о его выходе, бухгалтерские балансы общества и соглашение о порядке оплаты доли. В юридической прессе давно обсуждается инициатива Правительства об отмене права участника на спонтанный и беспричинный выход из общества, так как это право участника ставит под угрозу экономическую безопасность общества. Соответствующий проект изменений закона «Об ООО» уже 2 года находится в Госдуме. С принятием данного законопроекта возможность участника выйти из общества сохранится в ограниченном виде: участник сможет выйти из общества только в случае, когда уставом запрещена продажа доли третьему лицу, либо если продажа третьему лицу допускается с согласия других участников, а они согласия не дали и сами отказались от приобретения доли. 3. Как «выселить» недобросовестного участника? Если конфликт между участниками затянулся, и никто из участников не желает ни продать свою долю, ни выйти из общества, участники, обладающие долей не менее 10%, могут требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который своими действиями затрудняет деятельность общества. Данный способ может быть использован только в случае, когда участник действительно затрудняет деятельность общества: систематически делает невозможной принятие решений общим собранием вследствие своей неявки, разглашает информацию о деятельности общества, причиняет убытки обществу в качестве директора общества. Как правило, необходимо наличие нескольких грубых нарушений со стороны участника. Как показывает судебная практика, иски об исключении участника из общества удовлетворяются не часто. Если участник одновременно является директором общества, суды часто предлагают применять к нему меры ответственности по трудовому законодательству. Перспективными являются иски об исключении участника из общества, когда в отношении недобросовестного участника возбуждалось уголовное дело и имеются доказательства его преступных действий. Необходимо отметить, что, если в уголовном процессе доказана вина участника в совершении преступления, нанесшего ущерб обществу (мошенничество, коммерческий подкуп, злоупотребление должностными полномочиями и пр.), его права как участника общества автоматически не прекращаются, но можно подавать иск об исключении участника из общества. В случае исключения участника из общества ему также должна быть выплачена действительная стоимость его доли, независимо от его недобросовестных действий. 4. Акционерное общество: свободная продажа акций Если акционер желает покинуть акционерное общество, ему необходимо продать свои акции, а для этого, соответственно, найти покупателя. В открытом акционерном обществе покупателем может быть кто угодно; в закрытом обществе свобода отчуждения акций ограничена законом и уставом. Порядок продажи аналогичен порядку продажи доли участником общества с ограниченной ответственностью, за исключением того, что право собственности на акции переходит к покупателю после внесения записи в Реестр владельцев именных ценных бумаг общества (ведется обществом либо независимым реестродержателем). В случае свободной продажи акций стороны договора купли-продажи свободны в определении цены сделки. Соответственно, акционер, желающий выйти из бизнеса, может рассчитывать только на ту цену за свои акции, которую готов предложить рынок. 5. Когда можно принудить общество выкупить акции Акционер, который не может продать свои акции на рыночных условиях, должен внимательно следить за деятельностью своего общества, особенно за решениями общего собрания акционеров, чтобы не упустить момент, когда можно понудить общество выкупить акции по рыночной цене. Такие возможности установлены законом «Об акционерных обществах»: А) Общество само объявляет о приобретении своих акций в целях сокращения их общего количества. Любой акционер может воспользоваться этой возможностью и предложить свои акции к продаже. Цена приобретения определяется советом директоров, который устанавливает рыночную стоимость акций (возможно, но не обязательно привлечение независимого оценщика). Б) Реорганизация общества. Когда общее собрание участников общества принимает решение о реорганизации, каждый акционер, который голосовал против или не принимал участие в голосовании, может требовать у общества выкупить свои акции в полном объеме. Цена определения в этом случае определяется советом директоров, но не может быть ниже цены, рассчитанной независимым оценщиком. В) Принятие решения общим собранием акционеров о совершении крупной сделки (цена сделки – более 50% балансовой стоимости активов общества). В этом случае каждый акционер, который голосовал против или не принимал участие в голосовании, может требовать у общества выкупить свои акции. Цена определения в этом случае определяется также советом директоров, но не может быть ниже цены, рассчитанной независимым оценщиком. Г) Внесение изменений в устав общества, ограничивающих права акционеров. Содержание таких изменений является спорным. Часто суды признают ограничивающими права акционеров нормы устава об увеличении уставного капитала, если в результате доля акционера уменьшается. В одном деле суд признал ограничением прав акционера передачу вопроса об избрании директора общества из компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров. Каждый акционер, который голосовал против или не принимал участие в голосовании, может требовать у общества выкупить свои акции. Цена определения в этом случае определяется также советом директоров, но не может быть ниже цены, рассчитанной независимым оценщиком. Во всех случаях, когда акционер имеет право требовать выкупа акций, это право может быть реализовано им в течение 45 дней с даты принятия решения общим собранием акционеров. По истечении данного срока обществу дается 30 дней, чтобы выкупить акции у акционеров. 6. Новые возможности по вытеснению акционеров Согласно последним изменениям акционерного законодательства, акционер вправе требовать выкупа акций и в том случае, когда другой акционер (один или совместно со своими аффилированными лицами) приобретает более чем 30% голосующих акций общества. Такое лицо обязано направить всем акционерам через общество предложение о приобретении у них акций по рыночной цене, определенной независимым оценщиком. Право требовать выкупа у акционера возникает только после совершения сделки, по результатам которой доля мажоритарного акционера вырастет выше пределов 30, 50, 75% голосующих акций общества. Если в акционерном обществе имеются «нежелательные» миноритарные акционеры, обладающие менее чем 5% акций, акционер-владелец более чем 95% акций может принудительно, без согласия миноритариев, выкупить у них акции по рыночной цене. Такой способ «избавления» от нежелательного партнера возможен только в открытых акционерных обществах. 7. Немного о реорганизации Достаточно эффективным «мирным» способом урегулирования конфликтов является и реорганизация общества. Акционеры (участники) общества, желающие разделить бизнес на основании добровольного раздела собственности, могут провести реорганизацию общества в форме разделения, выделения, в результате которой каждый из участников получит свой бизнес, оформленный на соответствующее юридическое лицо. Процедура реорганизации является длительной и трудоемкой, однако, позволяет справедливо разделить и активы, и обязательства созданного совместно юридического лица. Мы рассмотрели несколько правовых способов выхода одного из участников из общего бизнеса. Как показывает практика, очень часто участники в конфликтной ситуации втягиваются в долгие судебные процессы, растрачивая немалые средства на оплату услуг экспертов, юристов и прочих специалистов. Однако, нередко победитель в корпоративном конфликте оказывается в итоге «у разбитого корыта», т.е., остается владельцем изрядно обедневшего в борьбе бизнеса. В целях экономии средств, нервов и сохранения бизнеса наиболее эффективным является, конечно же, выработка компромиссного решения. |
|
Прочитавших: 19052 Топ-5 самых читаемых Новостей за последние 30 дней:
Новости VERBA LEGAL укрепляет практику разрешения споров [752] «Национальное Экспертное Бюро» в рейтинге крупнейших оценочных компаний RAEX 2024 г. [643] Эллина Быкова назначена партнером МКА «Аронов и Партнеры» [637] |
|
