Комментарии

Представляем Вашему вниманию спецвыпуск Бюллетеня NSP, содержащий обзор по правоприменительной практике, касающейся налогообложения сделок с ЦБ и ФИСС, за период осень 2013 года.

Уважаемые господа,

направляем вам обзор по правоприменительной практике, касающейся налогообложения сделок с ЦБ и ФИСС, за период осень 2013 г.

Структурно обзор состоит из выдержек из правоприменительных актов. Если же вы захотите подробнее ознакомиться с рассмотренными правовыми позициями, реквизиты актов и ключевые цитаты приведены в конце.

Если у вас возникнут какие-либо вопросы или комментарии по обзору, вы можете связаться со мной в любое удобное для вас время. Надеемся, что обзор будет полезен для вас.

***

Государственной Думой РФ 02.11.2013 г. был принят Федеральный закон № 306-ФЗ, вносящий существенные изменения в правила налогообложения операций с ценными бумагами и производными финансовыми инструментами.

Этим законом были пересмотрены некоторые аспекты налогообложения транснациональных дивидендов, доходов по эмиссионным ценным бумагам, принадлежащим иностранным организациям, действующим в интересах третьих лиц, а также некоторых иных видов доходов. При этом одновременно был конкретизирован перечень лиц, исполняющих обязанности налоговых агентов при выплате вышеуказанных видов доходов, а также пересмотрен порядок идентификации налоговыми агентами лиц, являющихся бенефициарными получателями вышеуказанных доходов.

Этой осенью ФАС Московского округа впервые рассмотрел дело, в котором была дана оценка налоговых последствий сделки секьюритизации, выполненной по модели true sale (дело Банка "ТРАСТ", № А40-11909/2012). В рассмотренном деле банк-оригинатор передал специально учрежденной компании (SPV), зарегистрированной в Люксембурге, портфель потребительских кредитов.

SPV, в свою очередь, выпустило два транша облигаций – старший, приобретенный независимым инвестором, и младший, выкупленный самим оригинатором. Облигации младшего транша  предусматривали выплату процентов по переменной ставке, величина которой определялась на момент закрытия сделки, т.е. после погашения облигаций старшего транша. В соответствии с условиями сделки оригинатор признал в налоговом учете купонный доход по облигациям младшего транша в том налоговом периоде, когда произошло закрытие сделки секьюритизации.

По мнению налоговых органов, поддержанному судами трех инстанций, в рассматриваемой ситуации оригинатор, вне зависимости от условий выпуска облигаций, был обязан признавать купонный доход по облигациям младшего транша на конец каждого отчетного (налогового) периода после их приобретения. При этом купонный доход был определен судами как разница между доходом, полученным SPV по потребительским кредитам, и величиной процентов, начисленных по облигациям старшего транша, а также сумм, израсходованных на содержание SPV. Применяя судебную доктрину приоритета существа над формой, суды отметили, что оригинатор, несмотря на передачу кредитного портфеля SPV, оставался бенефициарным владельцем большей части дохода, причитающегося по таким кредитам. Поэтому любой положительный финансовый результат, образующийся на балансе SPV на конец отчетного (налогового) периода должен автоматически признаваться в качестве дохода оригинатора.

Дело Банка "ТРАСТ", безусловно, окажет весьма существенное влияние на структурирование сделок секьюритизации, совершаемых с участием российских организаций.

В остальном нынешний сезон не был богат на громкие судебные решения по вопросам налогообложения операций с ценными бумагами и финансовыми инструментами срочных сделок.

Акты законодательства о налогах и сборах

Некоторые новеллы Федерального закона № 306-ФЗ от 02.11.2013 г. (вступает в силу 01.01.2014 г., за рядом исключений):

1. Изменен порядок применения пониженных ставок по налогу на доходы физических лиц и налогу на прибыль организаций при выплате дивидендов по акциям российских организаций в пользу иностранных организаций, действующих в интересах третьих лиц (п. 8 ст. 214.6, п. 9 ст. 310.1 НК РФ).

• Если дивиденды подлежат налогообложению по пониженной ставке, по сравнению с общей ставкой, предусмотренной для дивидендов НК РФ или международным договором об избежании двойного налогообложения, и применение пониженной ставки зависит от ряда дополнительных условий (например, от суммы вклада в уставный капитал), то налоговый агент во всех случаях обязан удержать налог с дивидендов по общей ставке.

После удержания налога получатель дивидендов вправе обратиться в налоговые органы с документами, подтверждающими его право на применение пониженной ставки, и потребовать возврата излишне удержанного налога.

2.  Новая редакция ст. 275 НК РФ больше не содержит определения понятия "дивиденды" для целей исчисления налога на прибыль организаций.

• Таким образом, начиная с 01.01.2014 г. для определения дивидендов при исчислении налога на прибыль будет использоваться только общее определение дивидендов, сформулированное в п. 1 ст. 43 НК РФ.

Различие между этими определениями заключается в том, что согласно общему определению под дивидендами понимаются только выплаты, получаемые акционером (участником) пропорционально размеру доли в уставном (складочном) капитале. Это означает, что, в частности, выплаты, производимые непропорционально размеру доли в уставном капитале, будут квалифицированы не как дивиденды, а как иные поступления и обложены по ставке 20 %.

3. Уточнены правила обложения налогом на прибыль организаций каскадных выплат дивидендов (п. 5 ст. 275 НК РФ).

• При каскадной выплате дивидендов организация, распределяющая дивиденды, для целей исчисления и удержания налога на прибыль не учитывает суммы, которые, в свою очередь, были получены данной организацией в качестве дивидендов от иных компаний не только в том налоговом периоде, который непосредственно предшествует распределению дивидендов, но и в любых иных предшествующих периодах.

4. Расширен перечень видов доходов от источников в Российской Федерации для целей исчисления налога на прибыль организаций (пп. 9.1 п. 1 и п. 4 ст. 309 НК РФ).

• В состав доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации включены доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев ЗПИФ, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости. При этом сумма таких доходов может быть уменьшена на величину расходов, связанных с приобретением инвестиционных паев, а также расходов, связанных с их реализацией.

5. Уточнен перечень ценных бумаг, учитываемых на счетах депо, при выплате дохода по которым в пользу иностранных организаций, действующих в интересах третьих лиц, депозитарий обязан исполнять обязанности налогового агента (абз. 10 п. 1 ст. 310 НК РФ).

6. Подробно регламентирован порядок исполнения налоговым агентом по налогу на доходы физических лиц и налогу на прибыль организаций обязанностей по исчислению и удержанию налога при выплате доходов по эмиссионным ценным бумагам, учитываемых на счете депо иностранного номинального держателя, иностранного уполномоченного держателя или счете депо депозитарных программ.

Акты судебных органов

1. Суд указал, что если после исполнения первой части сделки РЕПО происходит расторжение генерального соглашения по причине неисполнения обязательств одной из сторон, но при этом все полученное по исполненной первой части сделки не возвращается обратно сторонам, то отношения сторон следует квалифицировать не как сделку РЕПО, а как обычную сделку купли-продажи ценных бумаг.

• "Произведенная сторонами сделка, заявленная как операция РЕПО, не соответствовала п. 1 ст. 282 НК РФ, поскольку сторонами не были осуществлены две взаимосвязанные сделки по покупке и последующей продаже ценных бумаг, также сторонами не была произведена процедура урегулирования взаимных требований, предусмотренная п. 6 ст. 282 НК РФ, так как она, в принципе, не была предусмотрена договорной документацией по сделке и фактически не осуществлялась.
  
  Исходя из изложенного, операция по продаже обществом ценных бумаг квалифицируется не как первая часть сделки РЕПО, а как обычная операция купли-продажи ценных бумаг, налогообложение по которой на основании абз. 3 п. 1 ст. 282 НК РФ производится в соответствии со ст. 280 НК РФ на дату заключения указанной сделки" (Постановление ФАС Московского округа от 01.10.2013 г. по делу № А40-135131/12-140-949).

2. Суд указал, что первая и вторая часть сделки РЕПО являются разными сделками по реализации ценных бумаг, вследствие чего профессиональные участники рынка ценных бумаг не могут формировать резервы под обесценение ценных бумаг согласно ст. 300 НК РФ.

• "Временный переход права собственности на ценные бумаги к контрагенту банка свидетельствует о совершении операции по реализации. Поскольку на последнее число отчетного периода ценные бумаги не перешли в собственность банка, банк не имел оснований для формирования резерва.
  
  Суд кассационной инстанции отклоняет доводы кассационной жалобы, поскольку из содержания ст. 300 НК РФ следует, что резерв под обесценение ценных бумаг создается с целью компенсировать потери банка на случай, если цена приобретения бумаги окажется больше ее рыночной котировки, то есть средневзвешенной цены бумаги по сделкам, совершенным в течение одного торгового дня на рынке ценных бумаг" (Постановление ФАС Московского округа от 09.10.2013 по делу № А40-11346/12).

3. Банк-оригинатор для целей привлечения заемного финансирования по пониженной процентной ставке секьюритизировал портфель розничных кредитов, передав его на баланс специально учрежденной иностранной компании (SPV). SPV было выпущено два транша облигаций – старший (Senior note), приобретенный инвестором, и младший (Junior note) выкупленный Банком. Сделка исполнялась в течение нескольких лет. Условия сделки предусматривали, что проценты по облигациям младшего транша начисляются по формуле, все параметры которой становятся известным после закрытия сделки секьюритизации, т.е. после погашения облигаций старшего транша. До погашения облигаций старшего транша начисления и выплаты процентов по облигациям младшего транша не производилось.

Суд посчитал, что, несмотря на проведение сделки секьюритизации, Банк-оригинатор фактически остался бенефициарным владельцем большей части доходов по переданному кредитному портфелю. В силу этого, доходы, получаемые SPV по кредитному портфелю и не используемые для погашения старшего транша облигаций или для обеспечения деятельности SPV, должны автоматически признаваться доходом Банка-оригинатора и учитываться для целей исчисления налога на прибыль в том налоговом периоде, когда такие доходы были получены SPV, даже если по условиям сделки секьюритизации такие доходы в указанных налоговых периодах находились у SPV и не перечислялись Банку-оригинатору.

• "Следовательно, банк, фондируя (финансируя) "забалансовые" активы (портфель потребительских и автокредитов) или балансовый актив в виде специального оформления таких активов (долговое обязательство КСН Junior Note в сумме около 5 млрд. руб. в 2008 г.) нес расходы, значительно превышающие признаваемые для целей налогообложения прибыли в 2007-2008 гг. доходы по "кассовому методу" по Junior Note (около 6 % годовых). При этом, как было указано, банк являлся бенефициарным получателем всех доходов SPV по портфелям кредитов за вычетом процентного расхода инвестору в Senior Note (HVB) и самих расходов SPV".

Данный подход банка также не соответствует принципу приоритета существа правоотношений над их формой (привлечение финансирование самим банком по Senior Note и отсутствие экономической уступки портфелей высокодоходных потребительских и автокредитов, которые, по сути, являлись обеспечением по займу HVB по Senior Note). Непризнание банком купонного дохода в 2007-2008 гг. привело к получению банком необоснованной налоговой выгоды в смысле, придаваемом постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53, в связи с необоснованным включением банком большей части купонного дохода по Junior Note в 2009 г., а не в 2007-2008 гг." (Постановление 9ААС от 23.05.2013 г. и ФАС Московского округа от 04.10.2013 г. по делу № А40-11909/12).

Акты органов исполнительной власти

I. Налогообложение операций с ценными бумагами

1. В целях налогообложения доходов физических лиц убыток, который получен в результате операций РЕПО с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, уменьшает доходы от операций с такими ценными бумагами в пропорции, рассчитанной как соотношение стоимости ценных бумаг, являющихся объектом операций РЕПО и обращающихся на ОРЦБ, и общей стоимости ценных бумаг, являющихся объектом операций РЕПО (письмо Минфина России от 19.08.2013 № 03-04-06/33796).
    
2. Выделенная в результате реорганизации компания, применяющая УСН, включает в налоговую базу только те полученные по вкладам и векселям проценты, которые реорганизуемое юридическое лицо, используя метод начисления, не учитывало при налогообложении прибыли (письмо Минфина России от 19.08.2013 № 03-03-06/1/33676).
    
3. Организация, заключившая от имени физлица-кредитора в рамках брокерской деятельности договор займа ценных бумаг с третьим лицом - заемщиком, должна исчислить, удержать и перечислить в бюджет недоудержанные эмитентом ценных бумаг суммы НДФЛ с доходов в виде дивидендов, выплаченных эмитентом кредитору. Указанные доходы облагаются НДФЛ по ставке, предусмотренной для доходов от долевого участия в деятельности организации (письмо Минфина России от 21.08.2013 № 03-04-06/34229).
    
4. Если организация получила в качестве дивидендов ценные бумаги, то для налогообложения прибыли в случае их реализации ценой приобретения данных ценных бумаг признается стоимость, равная сумме дивидендов, которая была установлена общим собранием акционеров при распределении прибыли (письмо Минфина России от 15.08.2013 № 03-03-06/1/33242).
    
5. Проценты по государственным казначейским обязательствам, облигациям и другим государственным ценным бумагам бывшего СССР, стран - участников Союзного государства и субъектов РФ, а также по облигациям и ценным бумагам, выпущенным по решению представительных органов местного самоуправления, не облагаются НДФЛ (письмо Минфина России от 13.08.2013 № 03-04-06/32871).
    
6. При реализации иностранных ценных бумаг, квалифицированных в РФ как паи или акции инвестиционных фондов и полученных в результате консолидации ценных бумаг такого же типа, документально подтвержденными расходами являются затраты на приобретение иностранных ценных бумаг, которыми налогоплательщик владел до консолидации (письмо Минфина России от 30.08.2013 № 03-04-06/35721).
    
7. В случае реализации ценных бумаг банк - налоговый агент может учесть в качестве расходов суммы НДФЛ, уплаченные в связи с возникновением у физлица материальной выгоды при приобретении этих ценных бумаг (письмо Минфина России от 21.08.2013 № 03-04-06/34308).
    
8. Если общество увеличивает номинальную стоимость акций за счет нераспределенной прибыли, а не в результате переоценки основных средств, то доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью акций облагается НДФЛ. Обязанности налогового агента в данном случае должен выполнить эмитент (письмо Минфина России от 13.09.2013 № 03-04-06/37880).
    
9. Депозитарий - налоговый агент не должен исчислять и удерживать налог на прибыль при выплате иностранным организациям процентных доходов по государственным эмиссионным ценным бумагам РФ, субъектов РФ и муниципальным ценным бумагам с обязательным централизованным хранением (письмо Минфина России от 05.09.2013 № 03-08-05/36628).
    
10. По операциям реализации ценных бумаг счета-фактуры не составляются. Исключение составляет оказание брокерских и иных посреднических услуг, не указанных в подп. 12.2 п. 2 ст. 149 НК РФ. Указанное правило также применяется к банкам в отношении операций, не облагаемых НДС согласно ст. 149 НК РФ (письмо ФНС России от 17.06.2013 № ЕД-4-3/10764).
     
11. В случае продажи акций, полученных при погашении депозитарных расписок, налоговый агент в целях НДФЛ учитывает в составе расходов документально подтвержденную стоимость приобретения таких расписок (письмо Минфина России от 02.10.2013 № 03-04-06/40856).
     
12. Доход в виде материальной выгоды, полученной физлицом при приобретении ценных бумаг, а также сумма НДФЛ, уплаченного им с данного дохода, могут учитываться в качестве расходов при определении налоговой базы по операциям реализации (погашения) данных ценных бумаг (письмо ФНС России от 29.04.2013 № ЕД-4-3/7914).
     
13. Организация, в результате отношений с которой физлицо получило доход в виде материальной выгоды от приобретения ценных бумаг, является налоговым агентом. Она должна исчислить, удержать и перечислить НДФЛ в бюджет (письмо Минфина России от 22.10.2013 № 03-04-06/44152).
     
14. Клиринговой организацией, выполняющей функции центрального контрагента, счета-фактуры по реализуемым ценным бумагам не выставляются. По клиринговым услугам, которые оказывает указанная организация, счета-фактуры составляются в общеустановленном порядке (письмо Минфина России от 28.10.2013 № 03-07-09/45575).
     
15. Если акции сторонней компании вносятся в уставный капитал организации управляющей компанией ПИФа, то их стоимость для целей налогообложения следует определять исходя из документально подтвержденных расходов на их приобретение. Это связано с тем, что ПИФ не является плательщиком налога на прибыль и не ведет налоговый учет (письмо Минфина России от 28.10.2013 № 03-03-06/1/45477).
     
16. Доход, полученный кипрской организацией при реализации инвестиционных паев закрытого ПИФа, в состав которого включено находящееся в РФ недвижимое имущество, может облагаться налогом в России (письмо Минфина России от 29.10.2013 № 03-08-05/46038).
     
17. Для целей НДФЛ к расходам по операциям с ценными бумагами относятся в том числе суммы, которые перечислены эмитенту в оплату размещаемых им ценных бумаг. Если в качестве оплаты вносятся не денежные средства, а другие ценные бумаги (например, полученные по договору мены), то расходом признается документально подтвержденная (в приведенном примере - указанная в договоре мены) стоимость их приобретения (письмо Минфина России от 24.10.2013 № 03-04-05/44788).

II. Налогообложение операций с финансовыми инструментами срочных сделок

1. Возможность удержания налоговым агентом - брокером исчисленной суммы налога по операциям с ценными бумагами и финансовыми инструментами срочных сделок из денежных средств налогоплательщика, находящихся на счетах для совершения операций в торговой системе валютного рынка, п. 18 ст. 214.1 НК РФ не предусмотрена (письмо Минфина России от 12.11.2013 № 03-04-06/48309).
    
2. Если при исполнении опционного договора с физическим лицом Банк не выступает в качестве доверительного управляющего или брокера в рамках договора доверительного управления, договора на брокерское обслуживание, договора поручения, договора комиссии или агентского договора, Банк не признается налоговым агентом и, соответственно, не имеет установленных для налоговых агентов обязанностей по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц (письмо Минфина России от 09.10.2013 № 03-04-06/42066).

***

Если у вас возникнут какие-либо вопросы или комментарии по обзору, вы можете связаться со мной в любое удобное для вас время. Надеемся, что обзор будет полезен для вас.

Егор Батанов,
Партнер,
Руководитель налоговой практики
egor.batanov@nsplaw.com

тел/факс +7 (495) 646 81 76
contacts@nsplaw.ru
www.nsplaw.com