Регулирование деятельности форекс-дилеров в России

Юридическая фирма Goltsblat BLP сообщает о том, что 29 декабря 2014 года был принят федеральный закон N 460-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – «Закон»). Информационное письмо № 516

05.05.2015

Goltsblat BLP, www.bclplaw.ru

Законом вносятся изменения в Гражданский кодекс РФ (далее – «ГК РФ»), Налоговый кодекс РФ, федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – «Закон о рынке ценных бумаг») и федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе», которые призваны закрепить регулирование деятельности форекс-дилеров в России.

Закон вводит следующие квалифицирующие признаки деятельности форекс-дилеров:

такая деятельность осуществляется форекс-дилерами от своего имени и за свой счет;
контрагентами форекс-дилеров могут выступать только физические лица, которые не являются индивидуальными предпринимателями; и
договоры с физическими лицами должны заключаться не на организованных торгах и представлять собой (i) производные финансовые инструменты1, базовым активом которых является курс соответствующей валюты или валютной пары; или (ii) т.н. контракты на разницу (CFDs), предметом которых является иностранная валюта или валютная пара.

Форекс-дилерами могут именоваться только лица, являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность форекс-дилера в соответствии с Законом.

Закон вступает в силу с 1 октября 2015 года, за исключением отдельных положений, вступающих в силу с 1 января 2016 года, и поправок в ГК РФ, которые вступили в силу с 1 января 2015 года.

Ниже предлагаем Вам ознакомиться с наиболее значимыми нововведениями Закона:

Варианты ведения деятельности форекс-дилера в России

После вступления Закона в силу, деятельность форекс-дилера в РФ смогут осуществлять только юридические лица, зарегистрированные на территории РФ, которые получат соответствующую лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг в Центральном Банке РФ (далее – «ЦБ РФ») и вступят в саморегулируемую организацию форекс-дилеров (далее – «СРО форекс-дилеров»). Форекс-дилеры не смогут совмещать свою деятельность с какой-либо иной регулируемой деятельностью на рынке ценных бумаг.

Закон также вводит новые требования для представительств иностранных организаций, осуществляющих в соответствии со своим личным законом регулируемую деятельность на финансовых рынках. Такие организации будут вправе осуществлять свою деятельность на территории РФ только после аккредитации в ЦБ РФ, процедура которой пока не установлена.

Таким образом, у иностранных форекс-дилеров есть альтернатива создания российского юридического лица и получения лицензии форекс-дилера в ЦБ РФ в виде аккредитации своего представительства или филиала. Однако, ввиду отсутствия на данный момент нормативной базы ЦБ РФ в отношении аккредитации, пока не ясно, смогут ли аккредитованные филиалы и представительства иностранных юридических лиц предлагать в РФ все виды услуг форекс-дилеров.

Иностранные организации, которые предлагают валютные инструменты или предоставляют доступ физическим лицам к международному рынку ФОРЕКС напрямую через Интернет, будут не вправе предлагать и осуществлять указанную деятельность на территории РФ после 1 октября 2015 года.

Требования к лицам, контролирующим форекс-дилера

Закон устанавливает требования к лицам, прямо или косвенно контролирующим форекс-дилера, зарегистрированного на территории РФ. Так, помимо прочего, форекс-дилеру воспрещается иметь в составе контролирующих лиц организации, которые зарегистрированы на территориях, признанных Министерством финансов РФ «офшорными». В текущей редакции список «офшорных» юрисдикций включены Белиз, Британские Виргинские Острова, Сент-Винсент и Гренадины, Республика Маврикий, Сент-Китс и Невис, Республика Панама, Республика Сейшельские острова и иные.

В связи с этим создание российского юридического лица с целью получения лицензии форекс-дилера в ЦБ РФ, которое будет прямо или косвенно контролироваться лицами из указанных выше юрисдикций, недопустимо.

Иные требования к деятельности форекс-дилеров

Закон вводит следующие виды требований к операционной и организационной деятельности форекс-дилеров, зарегистрированных в РФ, а также к документации, на основании которой разрешается заключение сделок с физическими лицами:

Организационные:

требования к размеру уставного капитала форекс-дилеров;
требования к наименованию форекс-дилеров;
требования к лицам, входящим в состав органов управления и некоторым иным категориям работников;
необходимость согласования кандидатур или направления уведомления в ЦБ РФ об увольнении работников, указанных в пункте (c) выше;
требования к размеру обязательных взносов в компенсационный фонд СРО форекс-дилеров и порядку их выплаты в случае банкротства форекс-дилеров; и т.д.

Операционные:

требования к программно-техническим средствам форекс-дилеров;
требования к рекламе услуг форекс-дилеров;
требования к наличию веб-сайта и обязательному раскрытию информации;
требования к обязательному учету договоров с физическими лицами и операций, заключаемых в связи с их исполнением;
ограничения на соотношение размера обеспечения, предоставляемого физическим лицом, и размера его обязательств перед форекс-дилером;
обязательное открытие номинальных счетов для учета на них средств физических лиц-клиентов форекс-дилера;
запрет на предоставление займов физическим лицам; и т.д.

К документации:

необходимость заключения форекс-дилерами со всеми клиентами соглашений на базе рамочного договора, согласованного и зарегистрированного в СРО форекс-дилеров;
обязанность получения от физических лиц подтверждения об ознакомлении с рисками, связанными с заключением, исполнением и прекращением обязательств из рамочного договора с форекс-дилером;
обязательное применение российского права и запрет на передачу споров в третейские суды; и т.д.

Несмотря на то, что Закон указывает на необходимость ЦБ РФ разработать требования к лицензированию российских форекс-дилеров, на них также будут распространяться иные требования, предъявляемые к профессиональным участникам рынка ценных бумаг в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг и иными нормативно-правовыми актами ЦБ РФ. Например, требования к обеспечению внутреннего контроля, требования по ограничению конфликта интересов, распространению инсайдерской информации, риск-менеджменту, противодействию отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, раскрытию информации и иные требования, которые также будут распространяться на форекс-дилеров.

Судебная защита требований из договоров между форекс-дилером и физическим лицом

Как было указано выше, 1 января 2015 года вступили в силу поправки в статью 1062 ГК РФ. Поправки предусматривают, что помимо критериев, закрепленных в статье 1062 ГК РФ, иные федеральные законы могут также устанавливать, какие сделки, в отличие от сделок игр и пари, будут подлежать судебной защите. Предыдущая редакция статьи 1062 ГК РФ устанавливала, например, что сделки, предусматривающие обязанность стороны или сторон уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения курса соответствующей валюты, заключенные с физическими лицами, подлежали судебной защите, только если заключались на организованных торгах.

Закон специально указывает, что требования из договоров, заключаемых форекс-дилерами с физическими лицами (т.е. не на организованных торгах) подлежат судебной защите. Несмотря на то, что поправки в ГК РФ уже вступили в силу, положения Закона, специально указывающие на предоставление судебной защиты требованиям, вытекающим из договоров между форекс-дилером и физическим лицом, вступят в силу только 1 октября 2015 года.

В связи с принятием Закона, наиболее востребованными становятся следующие услуги:

консультирование по вопросам применения Закона и иных нормативно-правовых актов ЦБ РФ, регулирующих деятельность форекс-дилеров в РФ (после их принятия), к текущей деятельности компаний, предлагающих валютные инструменты физическим лицам в РФ;
инкорпорация российских хозяйственных обществ с целью дальнейшего получения лицензии форекс-дилера в ЦБ РФ с учетом специальных требований к капиталу форекс-дилеров;
консультирование по налоговым вопросам, связанным с созданием эффективных холдинговых структур для учреждаемых в РФ форекс-дилеров в соответствии с требованиями Закона к акционерам форекс-дилеров;
разработка внутренней документации форекс-дилера в соответствии со специальными требованиями, предъявляемыми к профессиональным участникам рынка ценных бумаг2;
консультирование по вопросам трудового права в отношении отдельных категорий работников и членов органов управления создаваемых в РФ форекс-дилеров;
сопровождение процедуры получения лицензии форекс-дилера в ЦБ РФ;
сопровождение процедуры аккредитации в ЦБ РФ представительства или филиала иностранного юридического лица, предлагающего услуги на финансовых рынках на территории РФ;
консультирование по вопросам вступления и взаимодействия с СРО форекс-дилеров;
разработка клиентской документации форекс-дилера, включая адаптацию примерных условий, утвержденных СРО форекс-дилеров, для создания и регистрации рамочного договора с клиентами;
разработка и согласование с банком договора номинального счета;
для структур, которые уже осуществляют описанную в Законе деятельность форекс-дилеров через юридическое лицо, зарегистрированное в РФ, – консультирование по вопросам реорганизации и выделения деятельности форекс-дилера в отдельное юридическое лицо в связи с исключительностью деятельности форекс-дилера и необходимостью дальнейшего получения лицензии; а также
текущая и последующая проверка соответствия деятельности форекс-дилера законодательству РФ.

______________________________________________________

1Как этот термин определен в Законе о рынке ценных бумаг, т.е. форвард, опцион или своп. 2Например, разработка положений о внутреннем контроле, риск-менеджменте, раскрытии информации, противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, инсайдерской информации и т.д.

С уважением,
Юридическая фирма Goltsblat BLP LLP

Russia Law Firm of the Year 2015 Chambers Europe Awards International Law Firm of the Year 2014 - Europe The Lawyer European Awards Chambers Europe Award for Excellence 2014

Информационные письма Goltsblat BLP LLP являются кратким обзором изменений в законодательстве и правоприменительной практике и не должны рассматриваться в качестве правового заключения или консультации.