Сегалова Елена Александровна

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Российской Академии Народного Хозяйства и Государственной Службы при Президенте РФ, преподаватель кафедры практической юриспруденции Высшей Школы Экономики, LL.M. (магистратура) университет г. Лейден (Нидерланды)

ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ И ИСТОЧНИКИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА: их роль и практическое значение

РАЗЛИЧИЯ В ПОДХОДАХ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ПРЕДЕЛОВ СВОБОДЫ ДОГОВОРА

• Современная роль доктрины встречного удовлетворения (consideration).
• Критерии действительности, отпадение встречного удовлетворения.
• Требования к форме договоров.
• Простой договор и более формальный документ (deed)

ПОСТЕПЕННОЕ РАЗВИТИЕ ПРИНЦИПА ДОБРОСОВЕСТНОСТИ В АНГЛИЙСКОМ ПРАВЕ

• Принцип эстоппель (estoppel).
• Подразумеваемые условия договора (implied terms).
• Толкование договора судом и роль подразумеваемой воли сторон при заполнении пробелов в контракте и толковании его положений по английскому праву.

ЗНАЧЕНИЕ ДЕЛЕНИЯ УСЛОВИЙ НА ВИДЫ (condition, warranty, intermediate (innominate) term)

• Условия договоров, имеющие первостепенное и второстепенное значение, последствия их нарушения.
• Промежуточные условия договоров.
• Последствия нарушения различных договорных условий.
• Доктрина существенного нарушения (repudiatory breach).

ДОКТРИНА ПРЕДВИДИМОСТИ УБЫТКОВ КАК ОГРАНИЧЕНИЕ РАЗМЕРА УБЫТКОВ

• Предвидимость убытков как ограничение их размера.
• Последствия нарушения договоров, виды убытков.
• Условия, необходимые для взыскания убытков.

ИСПОЛНЕНИЕ В НАТУРЕ, ПРИНЦИП МИТИГАЦИИ И ВИДЫ УБЫТКОВ

• Прямые и косвенные убытки.
• Упущенная выгода.

НЕУСТОЙКА И ЗАРАНЕЕ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ УБЫТКИ

• Деление на запрещенную штрафную неустойку и подлежащие принудительному исполнению заранее определенные убытки.
• Условия для принудительного исполнения заранее определенных убытков – недавние изменения в английском праве.
• Плата за выход из сделки.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ЗАВЕРЕНИЯМИ И ГАРАНТИЯМИ: деление на договорную и деликтную ответственность

• Сходства между заверениями и гарантиями.
• Сравнение с российскими заверениями об обстоятельствах.
• Формулировки заверений и гарантий на практике.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ГАРАНТИЯМИ (ЗАВЕРЕНИЯМИ) И ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМИ ПО ВОЗМЕЩЕНИЮ ПОТЕРЬ, а также обязательствами по возмещению потерь за нарушение гарантий

• Основные виды гарантий (заверений), а также обязательств по возмещению потерь.
• Функции гарантий и обязательств по возмещению потерь.
• Обязательства по возмещению потерь за нарушение гарантий.
• Сравнительный анализ положений английского и российского права.
• Документы по налоговым обязательствам по возмещению потерь.
• Ведение дела в суде в случае нарушения обязательств по возмещению потерь.
• Формулировки обязательств по возмещению потерь на практике.

ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ И ОГРАНИЧЕНИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ЗАВЕРЕНИЙ, ГАРАНТИЙ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ВОЗМЕЩЕНИЮ ПОТЕРЬ

• Количественные ограничения.
• Ограничения по времени (сроку действия) и территории.
• Знания каждой из сторон договора.
• Ограничения ответственности за последующие убытки и (или) за потенциальные обязательства.
• Ограничения солидарной ответственности.
• Формулировки ограничений с позиций различных сторон договора.
• Запрет двойного взыскания, правило о предъявлении требований только по специальным гарантиям, ограничения знаниями сторон.

ПОЛОЖЕНИЯ О РАСКРЫТИИ ИНФОРМАЦИИ: соотношение с гарантиями (заверениями) и обязательствами по возмещению потерь, а также с информацией, полученной в результате юридической проверки

• Влияние раскрытия информации на корректировку покупной цены.
• Дополнительное вознаграждение после закрытия.
• Технологии написания и момент предоставления документов о раскрытии информации.
• Критерии эффективного раскрытия информации.
• Стандарты раскрытия: «полное, справедливое и конкретное раскрытие», «справедливое и конкретное раскрытие», «справедливое раскрытие».
• Оптимальный момент предоставления письма о раскрытии информации и его соотношение с предоставлением заверений, гарантий и обязательств по возмещению потерь.
• Возможность предоставления дополнений к письму о раскрытии информации между подписанием и закрытием сделки.

СУЩЕСТВЕННАЯ ОШИБКА, ВВЕДЕНИЕ В ЗАБЛУЖДЕНИЕ, ОБМАН, ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ НЕДОСТОВЕРНЫХ ЗАВЕРЕНИЙ

• Различия негативных последствий при существенной ошибке и введении в заблуждение (включая обман).
• Ничтожные и оспоримые договоры.
• Виды введения в заблуждение (умышленное, по неосторожности и невиновное) и их влияние на действительность договора – сравнительный анализ положений английского и российского права.
• Отсутствие общей обязанности раскрывать информацию.
• Ограничение или исключение ответственности в договоре.
• Формулировки положения об отмене предыдущих договоренностей, об отсутствии ответственности за преддоговорные заверения.
• Невозможность полностью исключить ответственность за любые преддоговорные заверения.

• ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН ПО ДОГОВОРУ В ПЕРИОД МЕЖДУ ПОДПИСАНИЕМ И ЗАКРЫТИЕМ, А ТАКЖЕ В СВЯЗИ С ЗАКРЫТИЕМ СДЕЛКИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПРИ ИХ НАРУШЕНИИ. РИСКИ В ПЕРИОД МЕЖДУ ПОДПИСАНИЕМ И ЗАКРЫТИЕМ.
• ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ И ИСТОЧНИКИ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЯ И ПРИОБРЕТЕНИЯ КОМПАНИЙ ПО АНГЛИЙСКОМУ ПРАВУ.

СТАДИИ ПРОЦЕССА, ОСНОВНАЯ ДОКУМЕНТАЦИЯ

• Предварительные стадии, юридическая проверка, подписание, закрытие сделки, обязательства после закрытия сделки.
• Основная документация: протокол о намерениях, соглашения об эксклюзивности (exclusivity agreement), конфиденциальности (confidentiality agreement) и плате за отказ от заключения сделки (break-up fee agreement), окончательная документация (соглашение акционеров, договор купли-продажи и т.д.).

ИНКОРПОРИРОВАННЫЕ И НЕИНКОРПОРИРОВАННЫЕ СОВМЕСТНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ

• Документация в случае инкорпорированного совместного предприятии, протокол о намерениях (letter of intent, term sheet, heads of agreements).
• Преимущества и недостатки юридически обязательного протокола о намерениях, содержание протокола о намерениях.

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА: наиболее важные вопросы, порядок структурирования и проведения

• Юридическая проверка каждой из сторон совместного предприятия.
• Сочетание с аудитом и иными видами проверки.

АКЦИОНЕРНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ: выбор применимого права

• Корпоративное управление при двухступенчатых акционерных соглашениях.
• Инструменты, используемые при продаже долей - tag-along и drag-along.
• Обеспечение прав миноритарных акционеров в акционерном соглашении – право вето, защита на уровне различных органов управления, право на информацию.
• Основные инструменты защиты миноритариев по английскому праву.
• Обеспечение прав мажоритарных акционеров в акционерном соглашении – право преимущественной покупки, запрет продажи доли.
• Положения об ограничении/запрете конкуренции и непереманивании сотрудников, возможность их принудительного исполнения.
• Стандартные положения акционерного соглашения (конфиденциальность, уступка прав, делимость, уведомления, применимое право, арбитражная оговорка и т.д.)

• ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ДОГОВОРУ ПОСЛЕ ЗАКРЫТИЯ СДЕЛКИ (перечень, типичные сроки выполнения).
• СЧЕТ ЭСКРОУ – порядок расчетов, а также средство обеспечения выполнения заверений, гарантий и (или) обязательств по возмещению убытков. Срок эскроу.

• INJUNCTIONS. Виды injunctions: позитивные и негативные, временные и постоянные.
• ОТКАЗ ОТ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВ ПО ДОГОВОРУ (WAIVER). Виды отказа от осуществления прав по договору (waiver), особенности осуществления.

• РАЗУМНЫЕ И МАКСИМАЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ (REASONABLE AND BEST ENDEAVOURS (EFFORTS): сходства и различия, особенность договорных формулировок.
• АЛГОРИТМ ДЕЙСТВИЙ, ЕСЛИ ДОГОВОР ПИШЕТ ДРУГАЯ СТОРОНА