| | В июле вступили в силу поправки к закону «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее «Закон»), а также ряд других нормативных актов. Ассоциация Европейского Бизнеса вместе с Адвокатским бюро «Юг» решили узнать за круглым столом у Управления ФМС России по Краснодарскому краю о результатах работы закона в новой редакции за первый месяц.
Примечательно, что изменения должны были заинтересовать, в первую очередь, лиц, привлекающих к труду две диаметрально противоположные группы иностранных граждан – высококвалифицированных специалистов и рабочих, привлекаемых физическими лицами для личных, домашних и иных подобных нужд. Исходя из специфики газеты, полагаем, что уместней поговорить о первой из вышеупомянутых категорий иностранцев.
Напомним, что рассматриваемые изменения ввели новый для миграционного права России термин – «высококвалифицированные специалисты». Миграционные органы быстро окрестили их «ВКС». Для этой категории граждан предоставлены существенные поблажки в как в порядке получения разрешения на работу (нет необходимости получать разрешение на привлечение ВКС), так и в налогообложении (для НДФЛ для ВКС установлен в 13%; для сравнения другие категории иностранных граждан платят 30%). Разрешение на работу для ВКС может быть выдано вне квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений и квоты на выдачу разрешений на работу на срок до 3 лет с правом неоднократного продления при продлении трудового договора с ВКС. Закон определяет ВКС как иностранного гражданина (как визовые, так и безвизовые страны), имеющего опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в РФ предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере 2 и более млн. рублей за период, не превышающий одного года. Отвечая на вопрос, представитель миграционного органа поясняет, что в качестве заработной платы будет учитываться только фиксированный оклад, установленный трудовым договором и полученный работником в качестве таковой; никакие начисления по системам премирования и иные бонусы, которые крайне распространены для прозападных компаний, учитываться не будут.
При этом компании, привлекающие ВКС, обязаны в течение 30 дней со момента получения иностранцем разрешения на работу представить в миграционные органы сведения о постановке данного специалиста на учет в налоговых органах и уведомлять ФМС России:
- ежеквартально об исполнении обязательств по выплате заработной платы ВКС;
- о случаях расторжения трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с ВКС;
- о случаях предоставления ВКС отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года.
Для проверки соответствующих объемов выплат ФМС наделены полномочиями запрашивать в налоговых органах информацию об уплате иностранцами НДФЛ.
По закону работодатель самостоятельно определяет уровень квалификации иностранца. Статья 13.2. Закона устанавливает, что для оценки компетентности и уровня квалификации ВКС работодатель использует документы и сведения, подтверждающие наличие у специалиста профессиональных знаний и навыков, сведения о результатах трудовой деятельности иностранного гражданина, включая отзывы иных работодателей, сведения, представленные организациями, профессионально занимающимися оценкой и подбором персонала, сведения о результатах интеллектуальной деятельности, автором или соавтором которых является иностранный гражданин, сведения о профессиональных наградах и других формах признания профессиональных достижений, сведения об итогах проведенных работодателем конкурсов, а также иные объективные, достоверные и проверяемые документы и сведения. ФМС уверяет, что данный суверенитет работодателя оставит не тронутым, и не будет требовать предоставления подтверждающих выбор документов.
Однако не все смогут иметь в своем штате высококвалифицированных специалистов. Такую привилегию законодатель предоставил российским коммерческим организациям, российским научным организациям, определенным образовательным и научным учреждениям, а также аккредитованным в Российской Федерации филиалам иностранных юридических лиц. Очевидно, что данный перечень недоработан, за бортом остались, к примеру, адвокатские образования, которые по закону хотя и являются некоммерческими, но de facto уже давно привлекают на работу высокооплачиваемых коллег из-за рубежа. Видимо, законодатель полагает, что адвокаты сами придумают, как обыграть закон.
В отношении филиалов иностранных компаний ситуация также не совсем ясна. Начиная с 01.07.2010г. требование о получении разрешения на работу работниками представительств иностранных юридических лиц вообще отменено. Тем не менее, как указано выше, филиалы иностранных компаний включены в перечень лиц, которым разрешено привлекать ВКС на основании разрешения на работу. Комментируя данный парадокс, представитель УФМС по Краснодарскому краю сообщает, что на практике аккредитованные филиалам все-таки должны иметь разрешение на привлечение, а сотрудники разрешение на работу.
Система изменений, которая вступила в силу в июле, призвана обеспечить приток высококвалифицированной силы в РФ в преддверии олимпиады и на волне инновационного развития. Итоги первого месяца действия норм показывают, что такой поток хлынет еще не скоро.
Согласно закона подача документов для разрешения на работу ВКС может быть произведена только в ФМС России в г. Москве, что очевидно не очень удобно для региональных компаний. По словам представителя ФМС региональные управления вряд ли скоро получат полномочия по приему документов, так что пока придется кататься в Москву. Получение разрешений на работу будет происходить в территориальных органах ФМС, а (абсолютная новинка) в случае наличия в государстве гражданства высококвалифицированного специалиста представительства или представителя указанного федерального органа таким представительством или представителем. Согласно информации на сайте ФМС такие подразделения расположены в Армении, Киргизии Таджикистане, Латвии, Украине, Молдове и Туркменистане, то есть в странах, процент привлечения высококвалифицированных специалистов из которых не очень велик.
В стиле российских законотворцев и норма о том, что для продления срока действия разрешения ВКС, работодатель должен представить копию договора добровольного медицинского страхования специалиста и членов его семьи, что автоматически превращает добровольное страхование во вполне обязательное. Хотя встречаются и послабления. Так из п. 10 ст. 13.2. Закона следует, что в отличие от других категорий иностранных граждан высококвалифицированному специалисту не надо представлять медицинские документы, подтверждающие отсутствие у него заболевания наркоманией, психических и инфекционных заболеваний, а также ВИЧ-инфекции. Данная поблажка хотя и объяснима особым статусом ВКС, но с учетом конституционных норм, действующих в РФ, представляется дискриминационной. Также нарушающей равноправие граждан представляется норма, отменяющая требование о фотографировании и обязательной государственной дактилоскопической регистрации для ВКС. Уточним, что с 01.01.2010г. остальные группы иностранных граждан обязаны проходить через эти процедуры.
ФМС разъясняет, что разрешение на работу аннулируется в случае, если работодатель нарушил условие, предполагающее получение ВКС зарплаты в размере не менее 2 миллионов рублей в год. Не конкретизировав данную норму, законодатель фактически дал работодателям возможность избавляться от иностранных работников без учета норм трудового права, просто не выплачивая работнику заработную плату в течение короткого периода. Прекращение действия разрешения на работу является основанием для расторжения трудового договора с иностранцем. Рекомендуем иностранным специалистам учитывать возможность такой порочной практики при обсуждении и заключении своих трудовых контрактов.
Интересной представляется норма, дающая право иностранцу самостоятельно заявлять о себе как о высококвалифицированном специалисте, обратившись в представительство ФМС либо в дипломатическое или консульское учреждение РФ в государстве гражданства с ходатайством, содержащим сведения, подтверждающие опыт его работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности (включая подтверждающие компетентность и уровень квалификации иностранного гражданина рекомендации лиц или организаций) и согласие на внесение указанных сведений в банк данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности и на представление указанных сведений потенциальным работодателям или заказчикам работ (услуг) на территории Российской Федерации. В этом случае сведения, представленные иностранным гражданином, размещаются на официальном сайте федерального органа исполнительной власти в сфере миграции. Насколько известно, на настоящий момент шанс стать первым «самопровозглашенным» ВКС есть у любого иностранного гражданина, этот сервис пока не так востребован. Граждане, заявившие о себе в указанном качестве, получают право на оформлении месячной деловой визы для въезда в РФ для ведения переговоров о заключении трудового договора. Согласно Закону, если в этот период такой гражданин заключает трудовой договор, то его виза подлежит переоформлению на трудовую визу. Однако, как сообщают сами органы ФМС, подзаконных актов, регламентирующих переоформление, не существует, что делает данную норму нерабочей.
Очевидно, что постоянное изменение законодательства в области трудовой миграции вызвано постоянно формирующимися запросами российского рынка труда, и у его участников, безусловно, формируется позитивный настрой. Однако при грамотной подготовке подзаконных актов и непосредственно исполнителей к вступлению в силу многие нормы воспринимались и действовали бы гораздо эффективнее. Возвращаясь к упомянутым в начале рабочим, привлекаемым физическими лицами для личных, домашних и иных подобных нужд, для сравнения отметим, что по информации УФМС по Краснодарскому краю начиная с 14.07.2010 года к уже к началу августа было выдано подано более 700 заявок на выдачу патентов на осуществление трудовой деятельности такими иностранными гражданами. А Вы говорите квалификация!
P.S. Должны отметить, что представитель миграционной службы, участвовавший в круглом столе, ответил на все вопросы участников (не только по описанной выше теме), был максимально компетентен, открыт к сотрудничеству, помощи или даче любых консультаций.
| |
