Директива 2002/47/ЕС от 06.06.2002г. «О соглашениях о предоставлении финансового обеспечения» (OnFinancialCollateralArrangements), далее – Директива
В контексте Директивы под обеспечением (collateral) понимается предоставление имущества в целях гарантии исполнения обязательства вне зависимости от того:
-
осуществляется ли при этом передача всех правомочий собственности от лица, предоставляющего обеспечение, лицу, принимающему обеспечение,
-
осуществляется ли при этом исключительно передача права владения от лица, предоставляющего обеспечение, лицу, принимающему обеспечение, c сохранением за первым всех остальных правомочий собственности.
1.Цель:
- Установление в рамках европейского сообщества упрощенного правового режима в отношении порядка предоставления финансового обеспечения,
- Ограничение административных барьеров, формальных ограничений, ведущих к недействительности соглашений об обеспечении
- Обеспечение юридической защиты соглашений о предоставлении финансового обеспечения в случае наступления банкротства сторон по соглашению.
2.Сфера применения:
Директива распространяется на соглашения о предоставлении финансового обеспечения, отвечающие следующим критериям:
2.1 имущество, предоставляемое в обеспечение:
1) денежные средства (в том числе права требования по депозитным договорам),
2) финансовые инструменты (акции, облигации, опционы эмитента и др. ценные бумаги, указанные в Директиве, при этом национальным законодательством может быть предусмотрено, что действие Директивы не распространяется на отдельные виды акций, указанных в Директиве);
3) требования по кредитным договорам
2.2 стороны соглашения о предоставлении финансового обеспечения:
Залогодатель и залогодержатель должны оба принадлежать к одной из следующих категорий лиц:
a) государственные органы,
b) центральные банки государств-членов ЕС, Европейский центральный банк, Банк международных расчетов, Международный валютный фонд, Европейский Инвестиционный банк, многосторонний банк развития.
c) финансовые институты (в том числе кредитные и страховые организации, инвестиционные и управляющие компании и др.),
d) расчетные агенты, центральные контрагенты, клиринговые организации,
5) др. лица (не являющиеся физическими лицами), включая товарищества и организации, действующие без образования юридического лица, при условии, что другая сторона является субъектом, указанным в пп. a-d.
При этом Директива предусматривает, что страны участники могут исключить ее действие на соглашения, где одной из сторон являются лица, перечисленные в пункте 5. О подобных изменениях должны быть уведомлены другие страны участники.
2.3 основное (обеспечиваемое) обязательство:
обязательство, предусматривающее денежный расчет и/или передачу финансовых инструментов.
2.4 тип соглашения о предоставлении финансового обеспечения:
1) соглашение, влекущее возникновение у залогодержателя права залога в отношении предоставленного имущества - securityfinancialcollateralarrangement,
2) соглашение, влекущее переход к залогодержателю права собственности на предоставляемое обеспечение - titletransferfinancialcollateralarrangement (Директивой также установлено требование о том, что указанные соглашения должны признаваться национальным законодательством).
При этом обеспечение должно быть передано во владение (possession) или иным образом поступить под контроль (beunderthecontrol) залогодержателя и передача имущества должна подтверждаться в письменной (в том числе электронной) форме.
2.5 форма соглашения о предоставлении обеспечения:
- Соглашение должно быть заключено в письменной форме (в том числе посредством электронных средств) или иной форме, признаваемой эквивалентной письменной форме сделки.
3. Основные положения Директивы:
3.1 отмена формальных требований к порядку заключения соглашений о предоставлении обеспечения:
Согласно Директиве, национальное законодательство государств-членов не должно содержать положений, ставящих заключение и действительность соглашений о предоставлении финансового обеспечения в зависимость от выполнения каких-либо формальных требований.
3.2 упрощение правил реализации предмета залога, переданного по соглашению, предусматривающему возникновение у залогодержателя прав залога (securityfinancialcollateralarrangement).
Директивой установлены возможные способы реализации предмета залога, признание которых должно быть обеспечено национальным законодательством государств-членов.
Согласно Директиве, реализация предмета залога возможна следующими способами:
- в отношении денежных средств, переданных в качестве обеспечении, - путем зачета соответствующей суммы в счет исполнения основного обязательства;
- в отношении финансовых инструментов:
1) путем их продажи,
2) путем приобретения предмета залога залогодержателем с зачетом его стоимости в счет исполнения основного обязательства.
При этом приобретение залогодержателем заложенного имущества возможно только в случае, если:
- указанный способ реализации предусмотрен соглашением о предоставлении обеспечения;
- сторонами достигнуто соглашение относительно оценки предмета залога.
При этом реализация предмета залога одним из указанных выше способов не должна быть обусловлена выполнением каких-либо формальных требований, таких как:
-
предварительного уведомления,
-
судебного решения,
-
проведения публичных торгов,
-
периода ожидания.
3.3 признание положений о ликвидационном неттинге
Директивой установлено, что положения о ликвидационном неттинге должны признаваться национальным правом государств-членов ЕС, независимо от наступления процедур ликвидации или банкротства в отношении сторон соглашения; при этом осуществление права на ликвидационный неттинг не может быть поставлено в зависимость от выполнения каких-либо формальных требований.
3.4 неприменение отдельных положений законодательства о несостоятельности:
Директива устанавливает правила о моменте начала обращения
Согласно Директиве, соглашения о предоставлении финансового обеспечения не могут быть оспорены на том основании, что они были заключены:
- в день начала процедур ликвидации или банкротства (но до момента вынесения решения уполномоченного органа об их начале) или в определенный период времени до их начала;
- в день начала указанных процедур после момента их начала, при условии, что залогодержатель не знал и не должен был знать об их начале.
Аналогичные правила установлены в отношении оспаривания предоставления дополнительного обеспечения или замены ранее предоставленного обеспечения на иное с аналогичной стоимостью.
3.5 Право, применимое к соглашениям о залоге ценных бумаг, учитываемых путем внесения записи в реестре/по счету
Директивой установлено, что правом, применимым к указанным соглашениям, является материальное право страны, в который ведется соответствующий реестр/счет.
3.6 право распоряжения предметом залога
Директивой установлено требование о необходимости признания национальным законодательством права залогодержателя распоряжаться переданным ему обеспечением (при этом залогодержатель при реализации указанного права распоряжения одновременного приобретает обязанность в день исполнения основного обязательства передать эквивалентное обеспечение (правила определения которого даны в Директиве) либо зачесть такое обеспечение в счет исполнения основного обязательства.
Правила регулирования финансового обеспечения в Великобритании
Цель
- Достижение единообразия с законодательством ЕС в сфере финансового обеспечения обязательств
- Упрощение формальных требований к соглашениям о предоставлении обеспечения
-
Имущество, предоставляемое в обеспечение:
- финансовые инструменты
- денежные средства
- требования по кредитным договорам (creditclaims)
Стороны
a) государственные органы,
b) центральные банки государств-членов ЕС, Европейский центральный банк, Банк международных расчетов, Международный валютный фонд, Европейский Инвестиционный банк, многосторонний банк развития.
c) финансовые институты (в том числе кредитные и страховые организации, инвестиционные и управляющие компании и др.),
d) расчетные агенты, центральные контрагенты, клиринговые организации,
5) др. лица (не являющиеся физическими лицами), включая товарищества и организации, действующие без образования юридического лица, при условии, что другая сторона является субъектом, указанным в пп. a-d
1.2Форма соглашения
Простая письменная, или эквивалентная ей
1.3 Право распоряжения предметом залога
Залогодержатель обладает правом распоряжаться переданным ему обеспечением и при реализации указанного права, должен в день исполнения основного обязательства передать такое же или большее по стоимости обеспечение (financialcollateralofthesameorgreatervalue). Данное право неприменимо к требованиям по кредитным договорам (creditclaims)
1.4 Реализация предмета залога
Реализация предмета залога не находится в зависимости от выполнения каких-либо формальных требований, кроме обязанности залогодержателя произвести добросовестную оценку имущества, предоставленного в обеспечение
1.5 Book-entrysecurities
Регулирование соглашений о залоге ценных бумаг, учитываемых путем внесения записи в реестр/на счет осуществляется по праву страны, где был открыт соответствующий счет
.
| 